APPELTJEEITJE ALGEMENE VOORWAARDEN Artikel 1 1.1
Definities
In deze Algemene Voorwaarden en de Overeenkomst hebben de volgende begrippen, zowel in enkelvoud als in meervoud en steeds met een hoofdletter geschreven, de volgende betekenis: a.
Acceptatieprocedure:
de acceptatieprocedure zoals omschreven in artikel 10;
b.
Algemene Voorwaarden:
deze algemene voorwaarden van AppeltjeEitje;
c.
AppeltjeEitje:
de onderneming handelend onder de naam Appeltje Eitje, welke wordt gedreven door de besloten vennootschap VipaHelda B.V., gevestigd aan de Laan op Zuid 131, 3072 DB te Rotterdam;
d.
Dienst:
de dienst die AppeltjeEitje aan Klant levert, zoals omschreven in de Overeenkomst;
e.
Documentatie:
de gebruikers-‐ en technische documentatie behorende bij de Maatwerksoftware en/of de Standaardsoftware;
f.
Duur:
de duur van de Overeenkomst, zoals omschreven in artikel 23;
g.
Fouten:
het substantieel niet voldoen aan de tussen Partijen schriftelijk uitdrukkelijk overeengekomen functionele specificaties. Van een Fout is alleen sprake indien Klant deze kan aantonen en indien deze reproduceerbaar is;
h.
Hersteltijd:
de tijd tussen (i) het tijdstip waarop AppeltjeEitje een Fout heeft geconstateerd of Klant een melding van een Fout heeft gedaan en (ii) het tijdstip waarop de Fout is opgelost, (de Fout in) de Software is vervangen, of een
Algemene voorwaarden AppeltjeEitje Pagina 1 van 24
workaround is gecreëerd, zoals vastgesteld door AppeltjeEitje; i.
Intellectuele Eigendomsrechten:
alle intellectuele eigendomsrechten en hiermee verwante rechten, zoals auteursrechten, merkrechten, octrooirechten, modelrechten, handelsnaamrechten, databankrechten en naburige rechten, alsmede domeinnamen en rechten op knowhow;
j.
Klant:
de partij met wie AppeltjeEitje de Overeenkomst heeft gesloten;
k.
Materialen:
materialen zoals, maar niet beperkt tot, analyses, ontwerpen, documentatie, rapporten en offertes;
l.
Meerwerk:
de werkzaamheden of andere prestaties verricht of te verrichten door AppeltjeEitje, die buiten de inhoud en/of omvang van de overeengekomen werkzaamheden en/of prestaties vallen en/of wijzigingen daarvan betreffen;
m.
Onderhoud:
de Dienst die AppeltjeEitje op basis van een separate Overeenkomst daartoe aan Klant kan leveren, bestaande uit het Support en Beheer en het Release Management;
n.
Overeenkomst:
de Overeenkomst tussen Klant en AppeltjeEitje;
o.
Partijen:
p.
Release Management:
Klant en AppeltjeEitje;
de Dienst betreffende het verrichten van onderhoud door AppeltjeEitje bestaande uit het lanceren van upgrades (nieuwe releases) en/of updates van de Standaardsoftware;
q.
Responsetijd:
de tijd tussen (i) het tijdstip waarop Klant een melding van een Fout heeft gedaan en (ii) het tijdstip waarop AppeltjeEitje begint met herstel van de Fout, zoals vastgesteld door AppeltjeEitje;
Algemene voorwaarden AppeltjeEitje Pagina 2 van 24
r.
Software:
de software ontwikkeld door AppeltjeEitje, inclusief de bijbehorende Documentatie, look-‐and-‐feel, interfaces, lay-‐out en andere zaken, zoals nader omschreven in de Overeenkomst;
s.
Support en Beheer:
de Dienst betreffende het verrichten van onderhoud door AppeltjeEitje naar aanleiding van ontstane Fouten, gemeld door Klant (Support) of gevonden door AppeltjeEitje (Beheer);
t.
Werkdag:
van 9:00 tot en met 18:00 uur op maandag t/m vrijdag, met uitzondering van in Nederland erkende en officiële feestdagen.
Artikel 2 2.1
Toepasselijkheid
De Algemene Voorwaarden zijn van toepassing op de Overeenkomst, het gebruik van de Software, het verrichten van Diensten en alle aanbiedingen van AppeltjeEitje.
2.2
Afwijkingen en aanvullingen van de Algemene Voorwaarden en/of Overeenkomst zijn slechts geldig indien deze schriftelijk tussen Partijen zijn overeengekomen.
2.3
Indien een bepaling uit de Algemene Voorwaarden strijdig blijken te zijn met bepalingen uit de Overeenkomst, dan prevaleert de betreffende bepaling uit de Overeenkomst.
2.4
Eventuele inkoop-‐ of andere voorwaarden van Klant worden door AppeltjeEitje uitdrukkelijk van de hand gewezen.
2.5
Indien enige bepaling van de Algemene Voorwaarden nietig is of vernietigd wordt, zullen de overige bepalingen van de Algemene Voorwaarden volledig van kracht blijven. AppeltjeEitje zal de nietige c.q. vernietigde bepalingen vervangen door nieuwe bepalingen, waarbij zoveel mogelijk het doel en de strekking van de nietige c.q. vernietigde bepaling in acht wordt genomen.
2.6
Indien enige bepaling van de Overeenkomst nietig is of vernietigd wordt, zullen Partijen in een dergelijk geval in overleg treden teneinde nieuwe bepalingen ter vervanging van de nietige c.q. vernietigde bepalingen overeen te komen, waarbij zoveel mogelijk het doel en de strekking van de nietige c.q. vernietigde bepaling in acht wordt genomen.
2.7
De gegevens van AppeltjeEitje zijn leidend, behoudens tegenbewijs van Klant.
Algemene voorwaarden AppeltjeEitje Pagina 3 van 24
Artikel 3 3.1
Verplichtingen Klant en verrichten werkzaamheden
Klant erkent dat het welslagen van de werkzaamheden onder de Overeenkomst, waaronder begrepen maar niet beperkt de ontwikkeling en het beschikbaar stellen van de Software en/of het leveren van Diensten, zoals opgenomen in de Overeenkomst, afhankelijk is van een juiste en tijdige onderlinge samenwerking. Om een behoorlijke uitvoering van de Overeenkomst door AppeltjeEitje mogelijk te maken zal Klant AppeltjeEitje steeds tijdig alle door AppeltjeEitje nuttig, nodig en wenselijk geachte gegevens en/of inlichtingen verschaffen en alle medewerking verlenen.
3.2
AppeltjeEitje spant zich in de Software te ontwikkelen en/of de Diensten te verlenen met inachtneming van voldoende zorgvuldigheid en vakmanschap.
3.3
Indien Klant in het kader van het verlenen van medewerking aan de uitvoering van de Overeenkomst eigen personeel en/of hulppersonen inzet, zal dit personeel en zullen deze hulppersonen beschikken over de noodzakelijke kennis, deskundigheid en ervaring.
3.4
Indien is overeengekomen dat Klant apparatuur, programmatuur, Materialen of gegevens op informatiedragers aan AppeltjeEitje ter beschikking zal stellen, zullen deze voldoen aan de voor het uitvoeren van de werkzaamheden noodzakelijke specificaties. Klant staat ervoor in dat geen rechten van derden zich verzetten tegen beschikkingstelling of gebruik van dergelijke apparatuur, programmatuur, Materialen of gegevens en zal AppeltjeEitje vrijwaren tegen elke actie welke is gebaseerd op de bewering dat zodanig beschikbaar stellen of gebruiken inbreuk maakt tegen elke actie welke is gebaseerd op enig recht van derden.
3.5
Indien de Klant de voor de uitvoering van de Overeenkomst door AppeltjeEitje nuttig, nodig of wenselijk geachte gegevens, documenten, apparatuur, programmatuur, materialen of medewerkers niet, niet tijdig of niet overeenkomstig de wensen van AppeltjeEitje ter beschikking van AppeltjeEitje stelt heeft AppeltjeEitje het recht tot gehele of gedeeltelijke opschorting van de uitvoering van de Overeenkomst en heeft AppeltjeEitje tevens het recht om de daardoor ontstane kosten volgens de gebruikelijke tarieven van AppeltjeEitje in rekening te brengen, één en ander onverminderd het recht van AppeltjeEitje tot uitoefening van enig ander wettelijk en/of overeengekomen recht.
3.6
In de gevallen dat de medewerkers van AppeltjeEitje ten kantore van Klant werkzaamheden verrichten, draagt Klant kosteloos zorg voor de door die medewerkers in redelijkheid gewenste faciliteiten en de beschikbaarheid daarvan, waaronder begrepen maar niet beperkt tot een werkruimte met computer-‐, data-‐ en telecommunicatiefaciliteiten. Tevens zal Klant er voor zorg dragen dat deze medewerkers ongestoord hun werkzaamheden kunnen verrichten. Klant zal kosteloos zorg dragen voor de door die medewerkers in redelijkheid gewenste en noodzakelijke faciliteiten, waaronder een PC. De werkruimte en faciliteiten zullen voldoen aan alle wettelijke geldende eisen betreffende arbeidsomstandigheden. Algemene voorwaarden AppeltjeEitje Pagina 4 van 24
3.7
Klant is verantwoordelijk voor de selectie, het gebruik, de toepassing en het beheer van de Software, apparatuur, programmatuur, websites, databestanden en Materialen en van de door AppeltjeEitje te verlenen Diensten. Klant draagt zelf zorg voor de juiste installatie, montage en ingebruikneming en voor de juiste instellingen van de Software, apparatuur, programmatuur, websites, databestanden en Materialen, alsmede voor toe te passen administratie-‐ en berekeningsmethoden en voor het beveiligen van gegevens.
3.8
Klant is verantwoordelijk voor de juiste keuze van computer-‐, data-‐ of telecommunicatiefaciliteiten, waaronder internet begrepen, en voor de tijdige en volledige beschikbaarheid daarvan.
3.9
Klant is verantwoordelijk voor het maken van back-‐up kopieën van Software, databestanden en programmatuur, de installatie van updates en/of upgrades van de Software en andere normale verbeteringen aan bestaande programmatuur en/of databestanden.
3.10 Klant vrijwaart AppeltjeEitje en haar leveranciers tegen alle aanspraken, procedures, verliezen en/of direct en/of indirect geleden schade van derde partijen, die zijn gebaseerd op of voortvloeien uit (i) de beschuldiging dat enige activiteit van Klant op enige manier onrechtmatig is, waaronder begrepen maar niet beperkt tot activiteiten die in strijd zijn met deze Algemene Voorwaarden, de Overeenkomst en/of een inbreuk op Intellectuele Eigendomsrechten opleveren; en/of (ii) de onrechtmatige en/of ondeugdelijke nakoming van de Overeenkomst door Klant, meer in het bijzonder de verplichtingen op grond van dit artikel. Artikel 4 4.1
Betaling
Klant betaalt AppeltjeEitje de prijs voor de ontwikkeling van de Software en/of de te leveren Diensten zoals vermeld in de Overeenkomst.
4.2
Klant kan AppeltjeEitje niet houden aan aanbiedingen of prijzen waarvan ze in alle redelijkheid mocht verwachten dat de aanbieding en/of de prijs een duidelijke fout of schrijffout betreft.
4.3
Alle prijzen zijn exclusief omzetbelasting (BTW) en andere heffingen welke van overheidswege worden opgelegd.
4.4
Alle prijzen zijn steeds in euro’s. Klant dient alle betalingen aan AppeltjeEitje in euro’s te voldoen.
4.5
Alle door AppeltjeEitje afgegeven voorcalculaties en begrotingen hebben slechts een indicatief karakter, tenzij AppeltjeEitje schriftelijk uitdrukkelijk anders kenbaar heeft gemaakt. Een door Klant aan AppeltjeEitje kenbaar gemaakt beschikbaar budget geldt nooit als een tussen Partijen overeengekomen (vaste) prijs voor de door AppeltjeEitje te verrichten prestaties. AppeltjeEitje is enkel gehouden om Klant te informeren bij Algemene voorwaarden AppeltjeEitje Pagina 5 van 24
dreigende overschrijding van een voorcalculatie of begroting, indien dat uitdrukkelijk schriftelijk tussen Partijen is overeengekomen. 4.6
Voor zover Partijen een vaste prijs hebben afgesproken in de Overeenkomst, zal Klant 50% van het totaalbedrag vooraf aan de uitvoering van de werkzaamheden onder de Overeenkomst aan AppeltjeEitje betalen. AppeltjeEitje zal aanvangen met de uitvoering van de werkzaamheden zodra zij betaling van dit voorschot heeft ontvangen. Eventuele werkzaamheden die AppeltjeEitje heeft uitgevoerd voordat betaling van dit voorschot door haar is ontvangen, zullen altijd onder de opschortende voorwaarde van betaling zijn gedaan.
4.7
De prijzen in de Overeenkomst mogen, zonder voorafgaande aankondiging, door AppeltjeEitje worden gewijzigd. Indien Partijen een periodieke betalingsverplichting hebben afgesproken, geldt dat AppeltjeEitje gerechtigd is om de prijzen en tarieven schriftelijk op een termijn van drie (3) maanden aan te passen. Indien Klant niet akkoord is met deze prijswijziging, is zij gerechtigd binnen dertig (30) dagen na kennisgeving van de wijziging de Overeenkomst schriftelijk op te zeggen, tegen de datum waarop de wijziging in werking zou treden. Klant komt zodanig recht tot opzegging niet toe, in het geval de partijen zijn overeengekomen dat de prijzen en/of tarieven worden aangepast met inachtneming van een tussen Partijen overeengekomen index of andere maatstaf.
4.8
Alle facturen zullen door Klant worden betaald overeenkomstig de in de Overeenkomst en/of op de factuur vermelde betalingscondities. Bij gebreke van specifieke condities zal Klant binnen dertig (30) dagen na factuurdatum betalen.
4.9
Klant is niet gerechtigd tot verrekening of opschorting van enige betaling of verschuldigde bedragen, uit welke hoofde dan ook.
4.10 Indien Klant de verschuldigde bedragen niet binnen de overeengekomen termijn betaalt, is Klant, zonder dat enige ingebrekestelling nodig is, over het openstaande bedrag de wettelijke handelsrente zoals bedoeld in artikel 6:119a BW verschuldigd. Indien Klant na aanmaning of ingebrekestelling nalatig blijft de vordering te voldoen, kan AppeltjeEitje de vordering uit handen geven, in welk geval Klant naast het als dan verschuldigde totale bedrag tevens gehouden is tot volledige vergoeding van alle buitengerechtelijke en gerechtelijke kosten, waaronder begrepen alle kosten van advocaten en externe deskundigen. 4.11 Indien de kredietwaardigheid van Klant daartoe aanleiding geeft, kan AppeltjeEitje nadere zekerheid verlangen bij gebreke waarvan hij de uitvoering van de Overeenkomst mag opschorten. Klant staat in voor de juistheid en volledigheid van de door of namens haar aan AppeltjeEitje verstrekte gegevens, waarop AppeltjeEitje haar aanbieding baseert. Klant betracht steeds de uiterste zorg dat de eisen waaraan de Dienst van AppeltjeEitje en/of de Software moet voldoen juist en volledig zijn. Gegevens in afbeeldingen, catalogi, websites, offertes, reclamemateriaal en dergelijke zijn niet bindend voor AppeltjeEitje. Algemene voorwaarden AppeltjeEitje Pagina 6 van 24
Artikel 5 5.1
Meerwerk
Indien AppeltjeEitje op verzoek of met voorafgaande instemming van Klant Meerwerk verricht zal Klant dit Meerwerk vergoeden volgens de gebruikelijke tarieven van AppeltjeEitje. AppeltjeEitje is niet verplicht om aan een verzoek van Klant tot het verrichten van Meerwerk te voldoen en kan verlangen dat daarvoor een afzonderlijke, schriftelijke overeenkomst wordt gesloten. Meerwerk valt buiten een eventueel overeengekomen vaste prijs afspraak.
5.2
Klant aanvaardt dat door Meerwerk het overeengekomen en/of verwachte tijdstip voor aflevering van de Software, de wederzijdse verantwoordelijkheden van Klant en AppeltjeEitje en de eventueel vooraf afgesproken vaste prijs, kunnen worden beïnvloed en/of gewijzigd. Het feit dat zich tijdens de uitvoering van de Overeenkomst (de vraag naar) Meerwerk zich voordoet, is voor Klant geen grond voor opzegging of ontbinding van de Overeenkomst.
5.3
Aanschaf van nieuwe software, licenties, apparatuur en dergelijke en reparaties bij derden vallen buiten de standaard tarieven en worden apart, eventueel direct door deze derde partij, in rekening gebracht bij Klant.
Artikel 6 6.1
Intellectuele Eigendomsrechten
De Intellectuele Eigendomsrechten op de Software (inclusief broncodes), resultaten van de Diensten, Documentatie, programmatuur, websites, databestanden of Materialen alsmede (ander) voorbereidend materiaal daarvan, berusten uitsluitend bij AppeltjeEitje en/of haar licentiegever(s). Klant verkrijgt slechts de gebruiksrechten die haar bij Overeenkomst worden toegekend, één en ander tenzij in een door AppeltjeEitje en Klant ondertekend schriftelijk stuk uitdrukkelijk anders is overeengekomen.
6.2
Partijen kunnen overeenkomen dat AppeltjeEitje de Software en de daarbij behorende Documentatie voor gebruik ter beschikking stelt aan Klant.
6.3
Tenzij schriftelijk anders overeengekomen, strekt de verplichting tot terbeschikkingstelling door AppeltjeEitje en het gebruiksrecht van Klant zich uitsluitend uit tot de zogeheten objectcode van de Software. Het gebruiksrecht van Klant strekt zich niet uit tot de broncode van de Software.
6.4
Tenzij schriftelijk anders overeengekomen, is AppeltjeEitje niet gehouden tot terbeschikkingstelling van andere dan de overeengekomen Software of programma-‐ of databibliotheken, ook niet indien die nodig zijn voor het gebruik en/of onderhoud van de Software. Indien in afwijking van het vorenstaande door AppeltjeEitje tevens andere dan de overeengekomen Software en/of programma-‐ of databibliotheken ter beschikking gesteld moet worden, kan AppeltjeEitje verlangen dat Klant daarvoor een separate schriftelijke overeenkomst aangaat. Algemene voorwaarden AppeltjeEitje Pagina 7 van 24
6.5
Tenzij schriftelijk anders overeengekomen, zijn in de prestatieverplichtingen van AppeltjeEitje niet begrepen het Onderhoud van de Software of het verlenen van Diensten. Indien in afwijking van het vorenstaande AppeltjeEitje tevens zodanig Onderhoud of Diensten verleend moet worden, kan AppeltjeEitje verlangen dat Klant daarvoor een separate schriftelijke overeenkomst aangaat.
6.6
Tenzij schriftelijk anders overeengekomen is het recht tot gebruik van de Software steeds niet-‐exclusief, niet-‐overdraagbaar, voor de duur van de Overeenkomst, en niet-‐ sublicentieerbaar. AppeltjeEitje verleent een beperkt gebruiksrecht op de Software – er is geen sprake van verkoop van (rechten op) de Software.
6.7
Klant zal de tussen Partijen overeengekomen beperkingen in het recht tot gebruik van de Software steeds stipt naleven. Klant is zich er van bewust dat schending van een overeengekomen gebruiksbeperking zowel een toerekenbaar tekortschieten in de nakoming van de Overeenkomst inhoudt alsook inbreuk op de Intellectuele Eigendomsrechten van de Software vormt.
6.8
Tenzij schriftelijk anders overeengekomen, mag Klant de Software uitsluitend in en ten behoeve van zijn eigen bedrijf of organisatie gebruiken en uitsluitend voor het beoogd gebruik.
6.9
Klant zal geen handelingen verrichten die inbreuk kunnen maken op de Intellectuele Eigendomsrechten van AppeltjeEitje en/of haar licentiegevers, waaronder begrepen maar niet beperkt tot het zonder toestemming openbaar maken en/of verveelvoudigen van de Software, het aan derden licentiëren of verkopen van de Software en het registreren van domeinnamen, merken of Google AdWords zoektermen (keywords) die lijken op of identiek zijn aan enig teken waarop AppeltjeEitje en/of haar licentiegevers Intellectuele Eigendomsrechten kunnen doen gelden.
6.10 Het is uitdrukkelijk niet toegestaan om (delen van de) Software, informatie en bestanden, gegevens, programma’s en/of Materialen te downloaden, te kopiëren, te wijzigen, openbaar te maken, of op enige andere wijze ter beschikking te stellen, voor directe of indirecte commerciële doeleinden te gebruiken of voor enig ander doeleinde te gebruiken dan de in de Overeenkomst genoemde doeleinden, tenzij AppeltjeEitje of de betreffende rechthebbende daar toestemming voor heeft gegeven, of dwingend-‐rechtelijke regels anders bepalen. 6.11 Het is Klant uitdrukkelijk niet toegestaan om rechten ten aanzien van (delen van) de (rechten op de) Software te verkopen, te verhuren, over te dragen, te verlenen of anderszins beschikbaar te stellen aan derden. Klant zal derden geen toegang tot de Software verlenen – op afstand of anderszins – of de Software aan derden aanbieden. 6.12 Het is Klant uitdrukkelijk niet toegestaan om de Software geheel of gedeeltelijk te modificeren zonder voorafgaande toestemming van AppeltjeEitje. AppeltjeEitje is steeds gerechtigd om toestemming te weigeren of aan haar toestemming voorwaarden te Algemene voorwaarden AppeltjeEitje Pagina 8 van 24
verbinden – waaronder begrepen voorwaarden betreffende de wijze en kwaliteit van uitvoering van de door Klant gewenste modificaties. Klant draagt het volledige risico van alle door of in opdracht van Klant door derden – al dan niet met toestemming van AppeltjeEitje – aangebrachte modificaties. 6.13 Klant erkent en aanvaardt dat enig ongeoorloofd gebruik van de Software, Documentatie, programmatuur, websites, databestanden of Materialen waarop Intellectuele Eigendomsrechten van AppeltjeEitje en/of haar licentiegevers op rusten, inbreuk maakt op de Algemene Voorwaarden en op de toepasselijke wetgeving. 6.14 Het is Klant niet toegestaan enige aanduiding omtrent Intellectuele Eigendomsrechten uit de Software, Documentatie, programmatuur, websites, databestanden of Materialen te (laten) verwijderen of te (laten) wijzigen, daaronder begrepen aanduidingen omtrent het vertrouwelijk karakter en geheimhouding van de Software, Documentatie, programmatuur, websites, databestanden of Materialen. 6.15 Het is AppeltjeEitje toegestaan technische maatregelen te nemen ter bescherming van de Software, Documentatie, programmatuur, databestanden, websites of Materialen. Indien AppeltjeEitje door middel van technische bescherming de Software, Documentatie, programmatuur, databestanden, websites of andere Materialen heeft beveiligd, is het de Klant niet toegestaan deze beveiliging te (laten) verwijderen of te (laten) omzeilen. 6.16 Behoudens het geval dat AppeltjeEitje een reservekopie van de Software, programmatuur, databestanden of websites aan Klant beschikbaar stelt, heeft Klant het recht ten hoogste één reservekopie daarvan te maken. Onder reservekopie wordt in deze Algemene Voorwaarden verstaan: een stoffelijk voorwerp waarop de Software, programmatuur, databestanden of websites zijn vastgelegd, uitsluitend ter vervanging van het oorspronkelijke exemplaar van de Software, programmatuur, databestanden of websites in geval van onvrijwillig bezitsverlies of beschadiging. De reservekopie dient een identieke kopie te zijn en steeds te zijn voorzien van dezelfde labels en indicaties als het oorspronkelijke exemplaar. 6.17 AppeltjeEitje zal nooit gehouden zijn om aan Klant (een fysieke drager met) de Software in broncode of andere bij ontwikkeling van de Software gebruikte programmatuur (al dan niet in broncode vorm) of voorbereidend materiaal te verstrekken. 6.18 AppeltjeEitje kan programmatuur van derden aan Klant ter beschikking stellen. De (licentie)voorwaarden van die derden kunnen daarop van toepassing zijn, met terzijdestelling van de daarvan afwijkende bepalingen in de Algemene Voorwaarden en Overeenkomst. Klant garandeert dat zij deze voorwaarden van derden accepteert en strikt zal naleven. Indien en voor zover de bedoelde voorwaarden van derden in de verhouding tussen Klant en AppeltjeEitje om welke reden dan ook geacht worden niet van toepassing te zijn of buiten toepassing worden verklaard, geldt het bepaalde in de Algemene Voorwaarden onverkort. Algemene voorwaarden AppeltjeEitje Pagina 9 van 24
6.19 AppeltjeEitje vrijwaart Klant tegen elke rechtsvordering van derden welke gebaseerd is op de bewering dat de door AppeltjeEitje zelf ontwikkelde Software, Documentatie, programmatuur, websites, databestanden of Materialen, inbreuk maken op een recht van Intellectuele Eigendomsrechten van die derde, onder de voorwaarde dat Klant AppeltjeEitje onverwijld en schriftelijk informeert over het bestaan en de inhoud van de rechtsvordering en de afhandeling van de zaak, waaronder begrepen maar niet beperkt tot het treffen van eventuele schikkingen, geheel overlaat aan AppeltjeEitje. Klant zal daartoe de nodige volmachten, informatie en medewerking verlenen aan AppeltjeEitje, om zich, indien nodig in naam van Klant, tegen deze rechtsvorderingen te verweren. Deze verplichting tot vrijwaring vervalt indien de verweten inbreuk verband houdt met (i) door Klant ter gebruik, bewerking, verwerking of incorporatie aan AppeltjeEitje ter beschikking gestelde materialen, dan wel (ii) wijzigingen in de Software, Documentatie, programmatuur, website, databestanden of Materialen die Klant zonder schriftelijke toestemming van AppeltjeEitje heeft aangebracht of heeft laten aanbrengen door een derde. Indien in rechte onherroepelijk vaststaat dat de door AppeltjeEitje zelf ontwikkelde Software, Documentatie, programmatuur, websites, databestanden of Materialen, inbreuk maken op enig aan een derde toebehorend Intellectueel Eigendomsrecht, of indien naar het oordeel van AppeltjeEitje een gerede kans bestaat dat zich een zodanige inbreuk voordoet, zal AppeltjeEitje, indien mogelijk, zorg dragen dat Klant het geleverde, of functioneel gelijkwaardige andere programmatuur, websites, databestanden of materialen kan blijven gebruiken. Indien AppeltjeEitje naar zijn uitsluitend oordeel niet of niet anders dan op voor hem (financieel) onredelijk bezwarende wijze kan zorg dragen dat Klant de Software ongestoord kan blijven gebruiken, zal AppeltjeEitje het geleverde tegen creditering van de verwervingskosten onder aftrek van een redelijke gebruiksvergoeding terugnemen. Iedere andere of verdergaande vrijwaringsverplichting van AppeltjeEitje is uitgesloten. 6.20 Klant garandeert dat rechten van derden zich niet verzetten tegen beschikbaarstelling van programmatuur, voor websites bestemd materiaal (zoals beeldmateriaal, tekst, muziek, domeinnamen, logo’s), databestanden of Materialen en ontwerpmateriaal, met het doel van gebruik, bewerking, installatie of incorporatie in de Software en/of Documentatie. Klant vrijwaart AppeltjeEitje tegen elke aanspraak van een derde die gebaseerd is op de bewering dat zodanig beschikbaar stellen, gebruik, bewerken, installeren of incorporeren inbreuk maakt op enig recht van die derde, waaronder begrepen Intellectuele Eigendomsrechten. 6.21 AppeltjeEitje behoudt zich het recht voor om (door een derde) te (laten) controleren of Klant in overeenstemming met de toegekende rechten de Software, Documentatie, programmatuur, websites, databestanden of Materialen alsmede (ander) voorbereidend materiaal daarvan gebruikt. Klant zal desgevraagd onverwijld haar volledige medewerking Algemene voorwaarden AppeltjeEitje Pagina 10 van 24
verlenen aan een door of namens AppeltjeEitje uit te voeren onderzoek betreffende het naleven door Klant van de overeengekomen gebruiksbeperkingen. Klant zal op eerste verzoek van AppeltjeEitje toegang tot haar gebouwen en systemen verlenen aan AppeltjeEitje of een door AppeltjeEitje ingeschakelde derde. Artikel 7 7.1
Aflevering, installatie
Indien aflevering is overeengekomen zal AppeltjeEitje de Software op het overeengekomen formaat informatiedragers of, bij gebreke van duidelijke afspraken daarom daaromtrent, door AppeltjeEitje te bepalen formaat informatiedragers aan Klant leveren dan wel met gebruikmaking van telecommunicatiefaciliteiten (online) aan Klant leveren. AppeltjeEitje bepaalt de wijze van aflevering.
7.2
Uitsluitend indien schriftelijk tussen Partijen overeengekomen, zal AppeltjeEitje de Software bij Klant installeren. Bij gebreke van uitdrukkelijke afspraken daaromtrent zal Klant zelf de Software installeren, inrichten, parametriseren, tunen en indien nodig de gebruikte apparatuur, hardware en gebruiksomgeving aanpassen. Tenzij schriftelijk anders overeengekomen, is AppeltjeEitje niet verplicht tot het uitvoeren van dataconversie.
7.3
AppeltjeEitje beslist over de vorm, inhoud en de taal waarin de Documentatie wordt verstrekt.
7.4
Het risico van verlies, diefstal of beschadiging van zaken, producten, programmatuur of gegevens die voorwerp van de overeenkomst zijn, gaat op Klant over op het moment waarop deze in de feitelijke beschikkingsmacht van Klant of een hulppersoon van Klant zijn gebracht.
7.5
Klant zal als goed huisvader zorgen voor eventuele apparatuur en/of materialen die AppeltjeEitje eventueel aan Klant ter beschikking stelt.
Artikel 8 8.1
Termijnen
Alle door AppeltjeEitje genoemde (leverings)termijnen zijn naar beste weten vastgesteld op grond van de gegevens die bij het aangaan van de Overeenkomst aan AppeltjeEitje bekend waren en zij zullen zo veel mogelijk in acht genomen worden. De door AppeltjeEitje genoemde en/of de tussen Partijen overeengekomen (leverings)termijnen betreffen enkel streefdata, welke AppeltjeEitje niet binden. Deze termijnen hebben slechts een indicatief karakter. AppeltjeEitje spant zich er redelijkerwijs voor in om fatale (leverings)termijnen en fatale (oplever)data zoveel mogelijk in acht te nemen. AppeltjeEitje is niet gebonden aan een al dan niet fatale (leverings)termijn of (oplever)datum, die vanwege overmacht, niet meer gehaald kan worden. Evenmin is Algemene voorwaarden AppeltjeEitje Pagina 11 van 24
AppeltjeEitje gebonden aan een al dan niet fatale (leverings)termijn of (oplever)datum als Partijen Meerwerk of een wijziging van aanpak van de uitvoering van de Overeenkomst zijn overeengekomen. 8.2
De enkele overschrijding van een door AppeltjeEitje genoemde of een tussen Partijen overeengekomen al dan niet fatale (leverings)termijn of (oplever)datum brengt AppeltjeEitje niet in verzuim. In alle gevallen komt AppeltjeEitje wegens tijdsoverschrijding pas in verzuim nadat Klant haar schriftelijk in gebreke heeft gesteld. De ingebrekestelling dient een zo volledig en gedetailleerd mogelijke omschrijving van de tekortkoming te bevatten, alsmede een redelijke termijn om de tekortkoming te herstellen.
Artikel 9 9.1
Software ontwikkeling
Partijen kunnen overeenkomen dat AppeltjeEitje als Dienst Software voor Klant ontwikkeld. AppeltjeEitje zal de Software in een dergelijk geval ontwikkelen op basis van de tussen partijen overeengekomen specificaties, zoals omschreven in de Overeenkomst. Klant verklaart zich bij ondertekening van de Overeenkomst akkoord met deze specificaties, en verklaart daarbij dat de specificaties compleet, consistent en in overeenstemming met haar eisen en wensen zijn.
9.2
Teneinde te testen of de Software voldoet aan de overeengekomen specificaties zullen Partijen de Acceptatieprocedure doorlopen na aflevering van de Software.
9.3
Indien Partijen schriftelijk overeenkomen dat een Intellectueel Eigendomsrecht ten aanzien van Software over zal gaan op Klant, tast dit niet het recht of de mogelijkheid van AppeltjeEitje aan om de aan die ontwikkeling ten grondslag liggende onderdelen, algemene beginselen, ideeën, ontwerpen, algoritmen, documentatie, werken, programmeertalen, protocollen, standaarden en dergelijke, zonder enige beperking voor andere doeleinden te gebruiken en/of te exploiteren, hetzij voor haarzelf hetzij voor derden. Evenmin tast de overdracht van een Intellectueel Eigendomsrecht het recht van AppeltjeEitje aan om ten behoeve van zichzelf of een derde ontwikkelingen te doen die soortgelijk of ontleend zijn aan die welke ten behoeve van Klant zijn of worden gedaan.
Artikel 10
Acceptatieprocedure
10.1 Binnen veertien (14) kalenderdagen na aflevering van de Software zal Klant de Software testen voor acceptatie. Klant zal de Acceptatieprocedure met voldoende gekwalificeerd personeel en met voldoende omvang en diepgang uitvoeren op de Software. 10.2 Klant is bij de Acceptatieprocedure verplicht om onder haar volledige en uitsluitende verantwoordelijkheid te toetsen of de afgeleverde Software beantwoordt aan de Algemene voorwaarden AppeltjeEitje Pagina 12 van 24
overeengekomen specificaties. Eventuele bijstand die AppeltjeEitje verleent bij het uitvoeren van de Acceptatieprocedure is geheel voor risico van Klant. 10.3 Indien bij het uitvoeren van de Acceptatietest blijkt dat de Software Fouten bevat, zal Klant AppeltjeEitje daarover op schriftelijke, begrijpbare en overzichtelijke wijze informeren door middel van een testrapport, uiterlijk op de laatste dag van de Acceptatieprocedure zoals genoemd in artikel 10.1. AppeltjeEitje zal zich naar beste vermogen inspannen de bedoelde Fouten binnen een redelijke termijn te herstellen, waarbij AppeltjeEitje gerechtigd is tijdelijke oplossingen, programmaomwegen of probleem vermijdende beperkingen in de Software aan te brengen. De Acceptatieprocedure zal conform dit artikel worden herhaald totdat de Software geaccepteerd is. 10.4 De Maatwerksoftware zal tussen Partijen gelden als geaccepteerd: a.
op de eerste dag na de testperiode zoals genoemd in artikel 10.1; dan wel
b.
vanaf het moment dat Klant de Software voor productieve of operationele doeleinden gebruikt, welk gebruik uitdrukkelijk voor rekening en risico van de Klant is;
c.
indien AppeltjeEitje voor het einde van de testperiode zoals genoemd in artikel 10.1 een testrapport ontvangt zoals bedoeld in artikel 10.3: (i)
als het testrapport naar oordeel van AppeltjeEitje geen Fouten bevat, onverminderd de aanwezigheid van onvolkomenheden die volgens artikel 10.5 aan acceptatie niet in de weg staan, vanaf de datum van het testrapport;
(ii)
op het moment dat de in het testrapport genoemde Fouten zijn hersteld, onverminderd de aanwezigheid van onvolkomenheden die volgens artikel 10.5 aan acceptatie niet in de weg staan.
10.5 Acceptatie van de Software mag niet worden onthouden op gronden die geen verband houden met de overeengekomen specificaties en voorts niet wegens het bestaan van kleine Fouten, zijnde Fouten die de operationele of productieve ingebruikneming van de Software redelijkerwijs niet in de weg staan. Acceptatie mag voorts niet worden onthouden vanwege aspecten van de Software die slechts subjectief beoordeeld kunnen worden, zoals esthetische aspecten en aspecten betreffende de look-‐and-‐feel en lay out van de gebruikersinterfaces. 10.6 Acceptatie van de Software op één der wijzen als bedoeld in dit artikel heeft tot gevolg dat AppeltjeEitje gekweten is van de nakoming van haar verplichtingen betreffende de terbeschikkingstelling en aflevering van de Software. Algemene voorwaarden AppeltjeEitje Pagina 13 van 24
Artikel 11
Garanties
11.1 Klant aanvaardt dat de Software alleen de functionaliteit en overige eigenschappen bevat zoals Klant die aantreft in de Software op het moment van gebruik (“as is”), derhalve met alle zichtbare en onzichtbare fouten en gebreken. AppeltjeEitje garandeert niet dat de Software te allen tijde, volledig en zonder onderbrekingen of gebreken beschikbaar zal zijn. 11.2 AppeltjeEitje garandeert niet dat de Software geschikt is voor het feitelijke en/of beoogde gebruik door Klant. AppeltjeEitje garandeert evenmin dat de Software zonder Fouten zal werken of dat steeds alle Fouten worden verbeterd. 11.3 AppeltjeEitje zal zich naar beste vermogen inspannen om Fouten in de Software binnen een redelijke termijn te herstellen indien deze binnen een periode van drie (3) maanden na acceptatie zoals bedoeld in artikel 10 gedetailleerd omschreven schriftelijk bij AppeltjeEitje zijn gemeld. AppeltjeEitje kan haar gebruikelijke tarieven voor herstel van Fouten in rekening brengen, indien sprake is van gebruiksfouten of onoordeelkundig gebruik door Klant of van andere niet aan AppeltjeEitje toe te rekenen oorzaken, of indien de Fouten bij het uitvoeren van de Acceptatieprocedure hadden kunnen worden ontdekt. 11.4 Voornoemde herstelverplichting vervalt indien Klant zonder schriftelijke voorafgaande toestemming van AppeltjeEitje wijzigingen in de Software aanbrengt of laat aanbrengen. 11.5 Herstel van Fouten geschiedt op een door AppeltjeEitje te bepalen locatie. AppeltjeEitje is steeds gerechtigd om tijdelijke oplossingen dan wel programmaomwegen of probleem vermijdende beperkingen in de Software aan te brengen. 11.6 AppeltjeEitje is niet verplicht tot herstel van Fouten die na afloop van de in artikel 11.3 bedoelde garantieperiode zijn gemeld, tenzij tussen Partijen een separate Overeenkomst ten behoeve van Onderhoud is afgesloten die een zodanige plicht tot herstel omvat. Artikel 12
Onderhoud
12.1 AppeltjeEitje zal zich inspannen het Onderhoud uit te voeren overeenkomstig de met Klant schriftelijk vastgelegde afspraken en procedures, indien zodanig tussen Partijen is overeengekomen. 12.2 Indien het Onderhoud betrekking heeft op programmatuur die niet door AppeltjeEitje zelf aan Klant is geleverd, zal Klant, indien AppeltjeEitje dit voor het Onderhoud nuttig, nodig of wenselijk acht, de broncode en de technische (ontwikkel-‐) documentatie van de programmatuur (waaronder begrepen datamodellen, ontwerpen, change-‐logs e.d.) ter beschikking stellen. Klant staat er voor in dat zij gerechtigd is tot zodanige terbeschikkingstelling en dat geen rechten van derden zich daartegen verzetten. Klant verleent AppeltjeEitje het recht om de programmatuur, inclusief de broncode en technische (ontwikkel-‐) documentatie, te gebruiken en te wijzigen in het kader van het Algemene voorwaarden AppeltjeEitje Pagina 14 van 24
uitvoeren van het Onderhoud. Klant vrijwaart AppeltjeEitje voor alle aanspraken van derden ter zake van de terbeschikkingstelling en het gebruik dat AppeltjeEitje in het kader van het onderhoud van het ter beschikking gestelde maakt. 12.3 Ten behoeve van het verrichten van Onderhoud verbindt Klant zich ertoe de systemen waarop de Software is geïnstalleerd op een toegankelijke plaats met de noodzakelijke werkruimte ter beschikking te stellen, een en ander in overeenstemming met de eventuele aanwijzingen van AppeltjeEitje. Klant verbindt zich tevens AppeltjeEitje alle aan het systeem gekoppelde en verbonden systemen, testprocedures en informatiedragers daarvan ter beschikking te stellen in verband met het testen van het functioneren daarvan. Voor zover het verrichten van Onderhoud online zal plaatsvinden, zal Klant tijdig zorg dragen voor een deugdelijke infrastructuur en telecommunicatiefaciliteiten. AppeltjeEitje is gerechtigd de verrichting van haar werkzaamheden op te schorten of te beperken indien de infrastructuur en telecommunicatiefaciliteiten van Klant niet voldoen aan de door AppeltjeEitje gestelde eisen. 12.4 Het Onderhoud door AppeltjeEitje laat onverlet de eigen verantwoordelijkheid van Klant voor het beheer van de Software, waaronder controle van de instellingen, het gebruik van de Software, het aanmaken van gebruikers, onderhoud aan apparatuur en hardware, en de wijze waarop de resultaten van het gebruik van de Software worden ingezet. Klant is tevens verantwoordelijk voor de instructie aan en het gebruik door gebruikers, ongeacht of deze gebruikers in een gezagsverhouding tot Klant staan. Bij gebreke van uitdrukkelijke afspraken daaromtrent zal Klant zelf (hulp)programmatuur installeren, inrichten, parametriseren, tunen en indien nodig de daarbij gebruikte apparatuur, overige programmatuur en gebruiksomgeving aanpassen en de door Klant gewenste interoperabiliteit bewerkstelligen. 12.5 Alle wijzigingen die door Klant zelf worden uitgevoerd dienen voorafgaand aan de wijziging gedetailleerd schriftelijk aan AppeltjeEitje te worden bericht. Klant zal geen wijzigingen doorvoeren zonder voorafgaande toestemming van AppeltjeEitje, welke toestemming niet op onredelijke gronden zal worden geweigerd. 12.6 Het is Klant niet toegestaan het Onderhoud door een derde te laten uitvoeren, zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van AppeltjeEitje. Artikel 13
Reikwijdte Onderhoud
13.1 Het Onderhoud en de in de daartoe gesloten Overeenkomst genoemde service levels zijn niet van toepassing op het herstel van Fouten, gebreken of onvolkomenheden die het gevolg zijn van of verband houden met: a.
gebruiksfouten of onoordeelkundig gebruik van de Software, waaronder mede wordt verstaan fouten in materiaal van Klant zelf; Algemene voorwaarden AppeltjeEitje Pagina 15 van 24
b.
wijziging van of toevoegingen in de Software anders dan door of namens AppeltjeEitje;
c.
het gebruik van de Software in strijd met de daarvoor geldende voorwaarden of in strijd met de instructies in de Documentatie;
d.
wijzigingen in of Fouten, gebreken of onvolkomenheden in apparatuur of andere programmatuur dan die onder het Onderhoud valt;
e.
het gebruik van een oude versie van de Software die niet meer door AppeltjeEitje wordt onderhouden;
f.
het niet beschikbaar zijn van de Software op eigen verzoek van de Klant, en/of het niet beschikbaar zijn van de Software tijdens verzochte werkzaamheden;
g.
bij het vaststellen of isoleren van het probleem of de storing, assistentie nodig heeft van de Klant, die Klant om welke reden dan ook niet, niet volledig of niet naar wens van AppeltjeEitje, kan geven;
h.
stroomuitval;
i.
extreme weersomstandigheden;
j.
brand;
k.
fysieke schade aan het netwerk, veroorzaakt door derden;
l.
diefstal;
m.
onterechte, onjuiste of onvolledige meldingen;
n.
andere niet aan AppeltjeEitje toe te rekenen oorzaken, waaronder begrepen maar niet beperkt tot overmacht.
13.2 Indien AppeltjeEitje Onderhoud verricht of andere werkzaamheden uitvoert in verband het bepaalde in artikel 13.1 kan AppeltjeEitje de kosten van dat Onderhoud of die werkzaamheden volgens zijn gebruikelijke tarieven in rekening brengen, hetgeen het overigens door Klant verschuldigde wegens Onderhoud onverlet laat. 13.3 AppeltjeEitje is steeds gerechtigd er voor te kiezen herstel van Fouten achterwege te laten en de Maatwerk-‐ en/of Standaardsoftware door andere, soortgelijke, maar niet noodzakelijkerwijs identieke Maatwerk-‐ en/of Standaardsoftware te vervangen. 13.4 Het Onderhoud en de in de daartoe gesloten Overeenkomst genoemde service levels zijn tevens niet geldig tijdens calamiteiten, naar de beoordeling van AppeltjeEitje, en vooraf gedefinieerde en overeengekomen periodes waarin grote wijzigingen in de Software worden aangebracht. 13.5 AppeltjeEitje is nimmer gehouden tot herstel of reconstructie van verloren gegane, corrupte of verminkte data. Algemene voorwaarden AppeltjeEitje Pagina 16 van 24
Artikel 14
Support en Beheer
14.1 Indien overeengekomen zal AppeltjeEitje zich inspannen Support en Beheer uit te voeren in overeenstemming met de Responsetijden en Hersteltijden zoals bepaald in de Overeenkomst. 14.2 Indien AppeltjeEitje onverwachts Support en Beheer wil uitvoeren aan de Software, dan zal zij dit voor zover redelijkerwijs mogelijk van te voren aankondigen. Kritieke updates, naar de beoordeling van AppeltjeEitje, kunnen sneller uitgevoerd worden en zonder voorafgaande aankondiging. Artikel 15
Release Management
15.1 Indien overeengekomen kan Klant AppeltjeEitje verzoeken om Release Management te verrichten. AppeltjeEitje is gerechtigd om een dergelijk verzoek te weigeren, waaronder begrepen maar niet beperkt tot de situatie waarbij het verrichten van Release Management een (nadelig) effect kan hebben op de functionaliteit van de Software; de compatibiliteit met de Software; buiten de omvang van de Overeenkomst valt en/of door of namens Klant aangebrachte wijzigingen of toevoegingen in de Software betreft. 15.2 Indien Release Management op verzoek van Klant wordt verricht, kan AppeltjeEitje daarvoor een offerte aan Klant sturen. Indien de offerte wordt goedgekeurd door Klant zullen de betreffende kosten aan Klant conform artikel x worden gefactureerd, waarbij een specificatie van de verrichte werkzaamheden zal worden mee gezonden. 15.3 AppeltjeEitje garandeert geen comptabiliteit met (andere) software en/of hardware indien Release Management wordt verricht. AppeltjeEitje is niet gehouden specifiek voor Klant bepaalde eigenschappen of functionaliteiten van de Software te handhaven, te wijzigen of toe te voegen. 15.4 Indien de Software na Release Management niet compatibel blijkt, zal AppeltjeEitje zich redelijkerwijs inspannen, op basis van nacalculatie, om extra ondersteuning te bieden. De Acceptatieprocedure zoals genoemd in artikel 10 is overeenkomstig van toepassing op Release Management op Software. 15.5 Drie maanden na het beschikbaar stellen van een update en/of upgrade van de Software is AppeltjeEitje niet meer verplicht tot het herstellen van eventuele Fouten in de voorgaande versie en tot het verlenen van Onderhoud met betrekking tot een voorgaande versie. 15.6 AppeltjeEitje kan van Klant verlangen dat zij haar apparatuur, software, IT-‐infrastructuur en dergelijke aanpast indien dat noodzakelijk is voor het goed functioneren van een nieuwe versie van de Software. Algemene voorwaarden AppeltjeEitje Pagina 17 van 24
Artikel 16
Overige Diensten
16.1 AppeltjeEitje kan Klant overige Diensten leveren, zoals omschreven in de Overeenkomst. AppeltjeEitje zal Diensten verrichten op basis van een inspanningsverplichting, tenzij expliciet en duidelijk en gedetailleerd omschreven een specifiek resultaat is afgesproken. Artikel 17
Privacy
17.1 In het geval dat AppeltjeEitje dit van belang acht voor de uitvoering van de Overeenkomst, zal Klant AppeltjeEitje desgevraagd en onverwijld schriftelijk informeren over de wijze waarop Klant invulling geeft aan haar verplichtingen op grond van de Wet bescherming persoonsgegevens, en/of andere toepasselijke wetgeving op het gebied van de bescherming van persoonsgegevens. 17.2 AppeltjeEitje zal geen persoonsgegevens verwerken, anders dan ten behoeve van het verlenen van de Software en/of de Dienst, waaronder begrepen maar niet beperkt tot het optimaliseren van de werking van de Software en/of de Dienst en het creëren van statistieken. 17.3 AppeltjeEitje zal geen persoonsgegevens afkomstig van Klant delen met derde partijen, tenzij AppeltjeEitje daarvoor toestemming heeft verkregen van Klant of daartoe verplicht is op grond van de wet. 17.4 De verantwoordelijkheid voor de persoonsgegevens, die met gebruikmaking van de Software en/of de Dienst worden verwerkt, ligt uitsluitend bij Klant. Klant garandeert dat de inhoud, het gebruik en/of de verwerking van de persoonsgegevens niet onrechtmatig is en dat deze geen inbreuk maakt op enig recht van derden. Klant vrijwaart AppeltjeEitje tegen elke rechtsvordering van derden, uit welke hoofde dan ook, in verband met deze persoonsgegevens. 17.5 Klant vrijwaart AppeltjeEitje tegen aanspraken van personen van wie persoonsgegevens worden verwerkt door of namens Klant, of waarvoor Klant op grond van de wet anderszins verantwoordelijk voor is, tenzij de Klant bewijst dat de feiten die aan de aanspraak ten grondslag liggen, uitsluitend aan AppeltjeEitje toegerekend moeten worden. 17.6 Klant erkent en staat er voor in dat geen personen jonger dan zestien (16) jaar gebruik maken van of toegang hebben tot de Software en/of de Dienst, tenzij deze personen toestemming hebben van diens wettelijke vertegenwoordigers. 17.7 Indien AppeltjeEitje, op grond van de Overeenkomst, is gehouden tot het voorzien in een vorm van beveiliging, dan zal deze beveiliging beantwoorden aan de schriftelijke specificaties zoals uitdrukkelijk tussen Partijen is overeengekomen. AppeltjeEitje staat er niet voor in dat de beveiliging onder alle omstandigheden doeltreffend is. Indien de Overeenkomst geen specificaties bevat betreffende de beveiliging, of indien de Algemene voorwaarden AppeltjeEitje Pagina 18 van 24
Overeenkomst geen uitdrukkelijke omschrijving van beveiliging bevat, dan zal deze voldoen aan een niveau dat niet onredelijk is, gelet op de stand van de techniek, de gevoeligheid van de gegevens, en de aan de beveiliging verbonden kosten. De verantwoordelijkheid voor het in stand houden van beschermingsmaatregelen zoals firewalls, antivirussoftware en back-‐ups ligt bij de Klant. AppeltjeEitje is hiervoor niet aansprakelijk. Artikel 18
Geheimhouding en publicatie
18.1 Klant draagt er zorg voor dat alle van AppeltjeEitje ontvangen gegevens, waarvan zij weet of redelijkerwijs behoort te weten dat deze van vertrouwelijke aard zijn, geheim blijven. Gegevens zijn in ieder geval vertrouwelijk, indien zij als zodanig door AppeltjeEitje zijn aangeduid. Klant is ermee bekend dat de ter beschikking gestelde programmatuur en andere materialen, waaronder mede begrepen het voorbereidend materiaal, vertrouwelijke informatie en bedrijfsgeheimen van AppeltjeEitje kunnen bevatten. Behoudens voorafgaande schriftelijke toestemming van AppeltjeEitje zal Klant de informatie en gegevensdragers die haar ter beschikking staan, niet buiten het kader van hetgeen in de Overeenkomst is toegestaan, aan derden ter beschikking stellen en/of aan zijn personeel en/of derden bekend maken, voor zover dit niet nodig is voor het verrichten van de overeengekomen prestaties. Klant zal de vertrouwelijke gegevens enkel gebruiken voor de doeleinden waarvoor ze verstrekt zijn. 18.2 Klant zal haar personeel deze geheimhoudingsverplichtingen opleggen en garandeert de naleving daarvan. 18.3 Partijen: a.
zullen met elkaar overleg voeren voordat ze enig persbericht of andere publicatie of reclame uiting zullen doen met betrekking tot de Overeenkomst;
b.
zullen geen persbericht, publicatie of reclame uiting doen zonder voorafgaande toestemming van de andere Partij, welke toestemming niet op onredelijke gronden zal worden onthouden of vertraagd;
c.
mogen, zonder de voorafgaande toestemming van de andere Partij, een publiekelijke uiting doen indien daartoe verplicht op grond van de wet of een rechterlijke uitspraak.
Artikel 19 19.1
Non-‐concurrentie
Behoudens schriftelijke toestemming zal Klant zich onthouden van het in dienst nemen dan wel anderszins, direct of indirect voor zich laten werken van werknemers van AppeltjeEitje, die in de zes (6) voorafgaande maanden betrokken zijn geweest bij de Algemene voorwaarden AppeltjeEitje Pagina 19 van 24
uitvoering van de Overeenkomst, noch pogingen daartoe ondernemen. Dit beding vervalt bij uitgesproken faillissement van of bij verleende surséance van betaling aan AppeltjeEitje. Artikel 20 20.1
Boete
In het geval van schending van artikel 18 en/of 19, zal Klant AppeltjeEitje onverwijld op de hoogte brengen door middel van een schriftelijke kennisgeving waaruit de schending bestaat, wanneer deze is gepleegd en alle andere mogelijk relevante informatie. Klant zal alle redelijke maatregelen nemen om verdere schendingen te voorkomen. Klant zal AppeltjeEitje alle benodigde bijstand verlenen om de rechten van AppeltjeEitje te verdedigen, waaronder begrepen maar niet beperkt tot het gelegenheid bieden aan AppeltjeEitje om eventuele (andere) (rechts)maatregelen te treffen om verdere schending te voorkomen.
20.2
In het geval van schending van artikel 18 of 19, zal Klant een direct opeisbare boete van EUR 50.000,-‐ (zegge: vijftig duizend euro) per overtreding en EUR 5.000,-‐ (zegge: vijfduizend euro) per dag dat de schending voortduurt verbeuren aan AppeltjeEitje, welke niet in aanmerking komt voor enige verrekening. Deze bepaling laat onverminderd het recht van AppeltjeEitje tot uitoefening van enig ander wettelijk en/of overeengekomen recht, waaronder begrepen maar niet beperkt tot het recht om (aanvullende) schadevergoeding te eisen (al dan niet in combinatie met voornoemde boete).
Artikel 21
Aansprakelijkheid
21.1 De aansprakelijk van AppeltjeEitje voor schade als gevolg van een toerekenbare tekortkoming in de nakoming van de Overeenkomst, dan wel uit onrechtmatige daad of anderszins, is per gebeurtenis (een reeks opeenvolgende gebeurtenissen geldt als één gebeurtenis) beperkt tot de vergoeding van directe schade, tot maximaal het bedrag van de betaalde vergoedingen over de maand voorafgaande aan de schadeveroorzakende gebeurtenis. De aansprakelijkheid van AppeltjeEitje voor directe schade zal in totaal nooit meer bedragen dan EUR 10.000,-‐. Onder directe schade wordt uitsluitend verstaan alle schade bestaande uit: a.
schade direct toegebracht aan stoffelijke zaken (“zaakschade”);
b.
redelijke kosten ter vaststelling van de oorzaak en de omvang van de schade voor zover betrekking hebbende op de directe schade zoals hier bedoeld is; en
c.
redelijke en aantoonbare kosten die Klant heeft gemaakt ter voorkoming of beperking van de directe schade zoals in dit artikel bedoeld. Algemene voorwaarden AppeltjeEitje Pagina 20 van 24
21.2 De aansprakelijkheid van AppeltjeEitje voor indirecte schade is uitgesloten. Onder indirecte schade wordt verstaan alle schade die geen directe schade is en daarmee in ieder geval, maar niet beperkt tot, gevolgschade, gederfde winst, gemiste besparingen, verminderde goodwill, schade door bedrijfsstagnatie, schade door het niet bepalen van marketingdoeleinden, schade als gevolg van aanspraken van afnemers van Klant, schade verband houdende met het gebruik van door Klant voorgeschreven gegevens of databestanden, of verlies, verminking of vernietiging van gegevens of databestanden. 21.3 De in dit artikel bedoelde uitsluitingen en beperkingen komen te vervallen indien en voor zover de schade het gevolg is van opzet of bewuste roekeloosheid van AppeltjeEitje of haar bedrijfsleiding. 21.4 Tenzij nakoming door AppeltjeEitje blijvend onmogelijk is, ontstaat de aansprakelijkheid van AppeltjeEitje wegens toerekenbare tekortkoming in de nakoming van de Overeenkomst slechts indien Klant AppeltjeEitje onverwijld schriftelijk in gebreke stelt, waarbij een redelijke termijn voor de zuivering van de tekortkoming wordt gesteld, en AppeltjeEitje ook na die termijn toerekenbaar blijft tekortschieten in de nakoming van haar verplichtingen. De ingebrekestelling dient een zo volledig en gedetailleerd mogelijke omschrijving van de tekortkoming te bevatten, opdat AppeltjeEitje in de gelegenheid wordt gesteld adequaat te reageren. 21.5 Iedere vordering tot schadevergoeding door Klant tegen AppeltjeEitje die niet door Klant gespecificeerd en expliciet is gemeld, vervalt door het enkele verloop van twaalf (12) maanden na het ontstaan van de vordering. Artikel 22 22.1
Overmacht
AppeltjeEitje is niet gehouden tot het nakomen van enige verplichting, indien zij daartoe verhinderd is als gevolg van overmacht. Onder overmacht wordt onder meer verstaan: a.
overmacht van toeleveranciers van AppeltjeEitje;
b.
het niet naar behoren nakomen van verplichtingen van toeleveranciers die door Klant aan AppeltjeEitje zijn voorgeschreven;
c.
gebrekkigheid van zaken, apparatuur, programmatuur of materialen van derden waarvan het gebruik door Klant aan AppeltjeEitje is voorgeschreven;
d.
overheidsmaatregelen;
e.
elektriciteitsstoringen;
f.
storing van internet, computernetwerk-‐ of telecommunicatiefaciliteiten;
g.
oorlog;
h.
werkbezetting;
i.
staking;
j.
algemene vervoersproblemen en Algemene voorwaarden AppeltjeEitje Pagina 21 van 24
k.
de niet-‐beschikbaarheid van één of meer personeelsleden.
22.2 Indien de overmachtssituatie langer dan negentig (90) dagen duurt, zijn ieder der Partijen gerechtigd om de Overeenkomst schriftelijk te ontbinden. Artikel 23 23.1
Derden
AppeltjeEitje mag rechten en verplichtingen die uit de Overeenkomst voortvloeien overdragen aan derden en Klant stemt hierbij reeds nu voor alsdan onherroepelijk met zulke overdracht in. In het geval van zo’n overdracht zal AppeltjeEitje Klant daarvan op de hoogte stellen.
23.2
Klant is niet gerechtigd de rechten en/of verplichtingen uit de Overeenkomst tussen Klant en AppeltjeEitje, zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van AppeltjeEitje, aan een derde te verkopen en/of anderszins over te dragen.
Artikel 24 24.1
Duur en beëindiging
Tenzij uitdrukkelijk anders overeengekomen wordt de Overeenkomst aangegaan voor de duur van één (1) jaar. De duur van de Overeenkomst wordt vervolgens steeds stilzwijgend verlengd met een periode van één (1) jaar, tenzij Klant of AppeltjeEitje de Overeenkomst schriftelijk opzegt met inachtneming van een opzegtermijn van drie (3) maanden.
24.2
Indien Partijen een separate Overeenkomst hebben gesloten ten behoeve van het verrichten van Onderhoud, dan wordt de separate Overeenkomst aangegaan voor de duur van de initiële Overeenkomst. Deze separate Overeenkomst kan door AppeltjeEitje -‐ los van de initiële Overeenkomst -‐ schriftelijk worden opgezegd met inachtneming van een opzegtermijn van drie (3) maanden.
24.3
Wanneer de initiële Overeenkomst (tussentijds) op enigerlei wijze wordt beëindigd zal de separate Overeenkomst die strekt tot het verrichten van Onderhoud automatisch worden beëindigd tegen hetzelfde moment van beëindiging van de initiële Overeenkomst, zonder dat nog enige rechtshandeling van Partijen vereist is.
24.4
Ieder der Partijen komt de bevoegdheid tot ontbinding van de Overeenkomst wegens een toerekenbare tekortkoming in de nakoming van de Overeenkomst toe, indien de andere Partij, na een zo gedetailleerd mogelijke schriftelijke ingebrekestelling waarbij een redelijke termijn wordt gesteld voor zuivering van de tekortkoming, toerekenbaar tekort schiet in de nakoming van wezenlijke verplichtingen uit de Overeenkomst. De verplichtingen van Klant zoals genoemd in artikelen 3, 4, 6, 18 en 19 gelden steeds als wezenlijke verplichtingen uit de Overeenkomst.
Algemene voorwaarden AppeltjeEitje Pagina 22 van 24
24.5
Indien Klant op het moment van ontbinding, als bedoeld in het vorige lid, reeds prestaties ter uitvoering van de Overeenkomst heeft ontvangen, zullen deze prestaties en de daarmee samenhangende betalingsverplichting geen voorwerp van ongedaanmaking zijn. Bedragen die AppeltjeEitje vóór de ontbinding heeft gefactureerd blijven onverminderd verschuldigd en worden op het moment van de ontbinding direct opeisbaar.
24.6
AppeltjeEitje komt de bevoegdheid tot gehele of gedeeltelijke opzegging toe, zonder dat een ingebrekestelling is vereist, indien de Klant – al dan niet voorlopig – surséance van betaling wordt verleend, indien het faillissement van Klant wordt aangevraagd, indien de onderneming van Klant wordt geliquideerd of beëindigd, anders dan ten behoeve van reconstructie of samenvoeging van ondernemingen, of indien de beslissende zeggenschap over de onderneming van Klant wijzigt.
24.7
AppeltjeEitje zal wegens opzegging, ontbinding of andere wijze van beëindiging van de Overeenkomst nooit gehouden zijn tot restitutie van reeds ontvangen gelden dan wel tot enige schadevergoeding. Het recht van Klant tot gebruik van en toegang tot de Software en/of het recht op Onderhoud vervalt in geval van opzegging, ontbinding of andere wijze van beëindiging van de Overeenkomst, van rechtswege. Klant zal in een dergelijk geval alle in haar bezit zijnde exemplaren van de Software aan AppeltjeEitje retourneren.
24.8
Indien Klant niet, niet volledig of niet tijdig voldoet aan haar verplichtingen onder de Overeenkomst, meer in het bijzonder bij niet nakoming van het bepaalde in artikel 3, 4, 6, 18 of 19 van de Algemene Voorwaarden is AppeltjeEitje gerechtigd om, zonder dat enige aanmaning of ingebrekestelling is vereist, de uitvoering van de Overeenkomst geheel of gedeeltelijk op te schorten. AppeltjeEitje behoudt tevens haar recht voor om gegevens, databestanden en/of resultaten van de Software onder haar te houden, ondanks een eventueel bestaande verplichting tot afgifte of overdracht, totdat Klant aan haar verplichtingen voldoet. Deze bepaling laat onverminderd het recht van AppeltjeEitje tot uitoefening van enig ander wettelijk en/of overeengekomen recht.
24.9
De bepalingen die zijn bedoeld om na opzegging, ontbinding of andere wijze van beëindiging van de Overeenkomst van toepassing te blijven, waaronder begrepen maar niet beperkt tot de artikelen 2.4, 4.11, 6, 17, 18, 19, 21, 24 en 25 van de Algemene Voorwaarden, zullen de opzegging, ontbinding of andere wijze van beëindiging van de Overeenkomst overleven.
Algemene voorwaarden AppeltjeEitje Pagina 23 van 24
Artikel 25 25.1
Toepasselijk recht en forumkeuze
De Overeenkomst, de Algemene Voorwaarden, het gebruik van de Software en het verrichten van Diensten worden beheerst door Nederlands recht. De toepasselijkheid van het Weens Koopverdrag is uitgesloten.
25.2
Alle geschillen, welke tussen AppeltjeEitje en Klant mochten ontstaan, zullen worden voorgelegd ter mediation. In het geval het geschil niet via mediation kan worden opgelost, zal het geschil worden voorgelegd aan de bevoegde rechter in het arrondissement Rotterdam. ***
Algemene voorwaarden AppeltjeEitje Pagina 24 van 24
