Agoria Industrial Automation
Algemene voorwaarden voor de levering en montage van geautomatiseerde systemen
Algemene voorwaarden voor de levering en montage van geautomatiseerde systemen
Januari 2007
ALGEMENE VOORWAARDEN VOOR DE LEVERING EN MONTAGE VAN GEAUTOMATISEERDE SYSTEMEN
I.
LEVERING VAN DE UITRUSTING
INLEIDENDE BEPALING 1.
Deze Algemene Voorwaarden zijn van toepassing indien de partijen dit schriftelijk of anderszins overeenkomen. Indien de Algemene Voorwaarden op een bepaald contract van toepassing zijn, dient elke wijziging, in of afwijking van deze voorwaarden schriftelijk te worden overeengekomen.
DEFINITIES 2.
In deze Algemene Voorwaarden hebben de volgende begrippen de onderstaande betekenis: • Onder "Contract" wordt verstaan het schriftelijke contract tussen partijen met betrekking tot de levering en montage van de Installatie en eventueel andere uit te voeren werkzaamheden, en alle bijlagen, met inbegrip van schriftelijk overeengekomen wijzigingen en aanvullingen op de genoemde documenten. • Onder "Opdrachtgever" wordt verstaan de contractpartij die de andere contractpartij belast met de levering en de montage van de Installatie en eventueel andere uit te voeren werkzaamheden die het voorwerp van het Contract vormen. • Onder "Aannemer" wordt verstaan de contractpartij die door de Opdrachtgever belast is met de levering en de montage van de Installatie en eventueel andere uit te voeren werkzaamheden die het voorwerp van het Contract vormen. • Onder "Installatie" wordt verstaan alle volgens het Contract door de Aannemer te leveren machines, apparaten, materialen en zaken. • Onder "Werk" wordt verstaan de Installatie tezamen met de montage en andere volgens het Contract door de Aannemer uit te voeren werkzaamheden. Indien het Werk volgens het Contract in verschillende delen wordt afgenomen, en deze delen bedoeld zijn om onafhankelijk van elkaar te worden gebruikt, zijn deze voorwaarden op elk afzonderlijk deel van toepassing. Het begrip "Werk" verwijst dan naar het betreffende deel. • Onder "Contractprijs" wordt verstaan de voor het Werk verschuldigde prijs exclusief BTW en andere eventueel verschuldigde belastingen, taksen, milieuheffingen e.d.m. Indien montage op basis van nacalculatie plaatsvindt en niet voltooid is, bestaat de Contractprijs bij toepassing van de artikelen 17, 40, 41 en 47 uit de prijs voor de Installatie, vermeerderd met 10 procent of met een door partijen overeengekomen percentage. • Onder "Locatie" wordt verstaan de plaats waar de Installatie gemonteerd moet worden, met inbegrip van de benodigde ruimte voor uitladen, opslag en plaatselijk transport van de Installatie en van de montagemiddelen. • Onder "Schriftelijk" wordt verstaan door middel van een door beide partijen ondertekend document of door een brief, telefax, elektronische mail die de afzender vermeldt.
1
• Onder "Grove Nalatigheid" wordt verstaan een handelen of nalaten dat hetzij een verzuim inhoudt om voldoende aandacht te besteden aan ernstige gevolgen die een oplettende contractpartij normalerwijze als waarschijnlijk gevolg zou voorzien, hetzij een welbewuste veronachtzaming inhoudt van de gevolgen van zodanig handelen of nalaten.
PRODUCTINFORMATIE 3.
In productdocumentatie en prijslijsten opgenomen informatie en specificaties zijn slechts bindend voor zover er in het Contract uitdrukkelijk naar is verwezen.
INFORMATIE, TEKENINGEN EN BESCHRIJVINGEN 4.
De overeenkomst is gebaseerd op de informatie die door de Opdrachtgever is verstrekt. De Opdrachtgever staat er voor in dat alle gegevens en inlichtingen die nuttig en noodzakelijk kunnen zijn voor uitvoering van de overeenkomst, zijn verstrekt en dat deze juist en volledig zijn. De Opdrachtgever zal de Aannemer steeds tijdig alle voor een behoorlijke uitvoering van de overeenkomst nuttige en noodzakelijke gegevens of inlichtingen blijven verschaffen en alle medewerking verlenen. De Opdrachtgever is verantwoordelijk voor het gebruik en de toepassing in zijn organisatie van de apparatuur, programmatuur en van de door de Aannemer te verlenen diensten alsmede voor de back up-, controle- en beveiligingsprocedures en een adequaat systeembeheer van de geleverde apparatuur, programmatuur, websites en databestanden, alsmede voor de informatie die wordt uitgewisseld of verwerkt via deze apparatuur, programmatuur, websites en/of databestanden. Indien is overeengekomen dat de Opdrachtgever programmatuur, materialen of gegevens op informatiedragers ter beschikking zal stellen, zullen deze voldoen aan de voor het uitvoeren van de werkzaamheden noodzakelijke specificaties. Indien voor de uitvoering van de overeenkomst noodzakelijke gegevens niet, niet tijdig of niet overeenkomstig de afspraken ter beschikking van de Aannemer staan of indien de Opdrachtgever op andere wijze niet aan zijn verplichtingen voldoet, heeft de Aannemer het recht tot opschorting van de uitvoering van de overeenkomst over te gaan en heeft de Aannemer het recht om de daardoor ontstane kosten volgens zijn gebruikelijke tarieven in rekening te brengen, onverminderd alle overige uit de wet aan de Aannemer toekomende rechten.
5.
Alle tekeningen en technische bescheiden met betrekking tot het Werk, door een contractpartij aan de andere beschikbaar gesteld vóór of na de totstandkoming van het Contract, blijven eigendom van de contractpartij die deze beschikbaar stelt. Door een contractpartij ontvangen tekeningen, technische bescheiden of andere technische informatie mogen niet zonder toestemming van de andere contractpartij voor enig ander doel worden gebruikt dan montage van de Installatie en inbedrijfstelling, gebruik of onderhoud van het Werk. Deze informatie mag niet zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van de contractpartij die haar beschikbaar heeft gesteld, anderszins worden toegepast of worden gefotokopieerd, gereproduceerd, overhandigd of medegedeeld aan een derde. Op verzoek van de Opdrachtgever verstrekt de Aannemer bij de aanvang van de in artikel 52 genoemde periode kosteloos informatie en tekeningen die de Opdrachtgever nodig heeft voor inbedrijfstelling, gebruik en onderhoud van het Werk. Van deze informatie en tekeningen wordt het overeengekomen aantal exemplaren of ten minste één exemplaar verstrekt. De Aannemer is niet verplicht productietekeningen van de Installatie of van reserveonderdelen te verstrekken.
2
TESTEN VOOR VERZENDING 6.
Indien in het Contract is voorzien in testen, die vóór verzending moeten plaatsvinden, worden deze, tenzij anders overeengekomen, uitgevoerd op de fabricageplaats en tijdens normale werktijden. Indien in het Contract geen technische eisen zijn genoemd, worden de testen uitgevoerd volgens algemeen gebruik in de betreffende industrietak in het land van productie.
7.
De Aannemer geeft de Opdrachtgever vroegtijdig kennis van deze testen, opdat de Opdrachtgever tijdens de testen vertegenwoordigd kan zijn. Indien de Opdrachtgever niet vertegenwoordigd is, wordt het testrapport aan de Opdrachtgever toegezonden en als correcte weergave beschouwd.
8.
Indien uit de testen blijkt dat de Installatie niet in overeenstemming is met het Contract, en tenzij de tekortkoming onbetekenend is, verhelpt de Aannemer onverwijld elke tekortkoming, teneinde de Installatie in overeenstemming te brengen met het Contract. Pas dan worden op verzoek van de Opdrachtgever nieuwe testen uitgevoerd.
9.
De Aannemer draagt alle kosten van de eigenlijke testen die op de fabricageplaats worden uitgevoerd. De Opdrachtgever draagt echter alle reis- en verblijfkosten, vergoedingen, honoraria en andere kosten van degenen die hem bij deze testen vertegenwoordigen.
VOORBEREIDEND WERK EN WERKOMSTANDIGHEDEN 10.
De Aannemer verschaft tijdig tekeningen met betrekking tot de wijze van montage van de Installatie, tezamen met alle vereiste informatie voor het aanleggen van geschikte funderingen, voor het verschaffen van toegang aan de Installatie en de noodzakelijke uitrusting tot de plaats waar de Installatie moet worden gemonteerd, en voor het aanleggen van de nodige aansluitingen. De Opdrachtgever zal voor de aanvang van de werken zelf de nodige informatie verzamelen betreffende de eventuele bodempollutie, de eventueel vereiste maatregelen nemen, en de kosten verbonden aan eventueel vereiste maatregelen dragen.
11.
De Opdrachtgever stelt tijdig alle nodige middelen beschikbaar en creëert de omstandigheden om de montage van de Installatie en het goede functioneren van het Werk mogelijk te maken. Dit heeft geen betrekking op voorbereidend werk dat volgens het Contract door de Aannemer moet worden verzorgd. De Opdrachtgever staat ervoor in dusdanige werkomstandigheden te scheppen ten einde te voorkomen dat de Aannemer, de door de Aannemer tewerkgestelde personeelsleden of de door de Aannemer aangeduide agenten en andere derden niet in aanraking komen met stoffen, toestellen en uitrusting die asbest, radioactieve, gereglementeerde, giftige of toxische stoffen bevatten. De Opdrachtgever zal derhalve alle voormelde stoffen, materialen en uitrusting die voormelde stoffen bevatten, op zijn kosten verwijderen en vernietigen. Indien in alle redelijkheid de Aannemer redenen heeft te twijfelen aan het niet-bestaan van voormelde stoffen, heeft de Aannemer te allen tijde het recht de Opdrachtgever te vragen de nodige metingen te laten uitvoeren door een erkend deskundige en de Opdrachtgever zal prompt aan deze vraag gevolg geven en de resultaten schriftelijk aan de Aannemer overmaken. De kosten van deze metingen vallen ten laste van de Opdrachtgever. De Aannemer heeft het recht de uitvoering van het Contract te schorsen wanneer het bestaan van voormelde stoffen werd geïdentificeerd of wanneer er ernstige aanwijzingen zijn dat dergelijke stoffen aanwezig zijn. De Opdrachtgever zal op eigen initiatief, tijdig en schriftelijk aan de Aannemer alle informatie verschaffen over de ligging van hoogspanningsleidingen, bovengrondse en ondergrondse gas, water- en andere (pijp)leidingen alsook over andere gelijkaardige voorzieningen en omringende statische toestanden.
12.
Het voorbereidend werk wordt door de Opdrachtgever uitgevoerd in overeenstemming met de tekeningen en informatie, die door de Aannemer op grond van artikel 10 zijn verstrekt, en wordt tijdig voltooid. De Opdrachtgever zorgt in ieder geval op eigen kosten voor een bouwtechnisch deugdelijke fundering en eventueel voor de sanering van de bodem indien deze zich opdringt. Indien de Opdrachtgever verantwoordelijk is voor vervoer van de Installatie naar de Locatie, zorgt hij ervoor dat de Installatie tijdig op de Locatie is.
3
13.
Indien een fout of onvolledigheid in de tekeningen of informatie, zoals bedoeld in artikel 10, vóór afloop van de in artikel 52 genoemde periode wordt ontdekt en medegedeeld aan de Aannemer, worden de noodzakelijke herstelkosten door de Aannemer gedragen.
14.
De Opdrachtgever zorgt dat aan de volgende voorwaarden is voldaan: a)
Het personeel van de Aannemer zal de werkzaamheden kunnen beginnen volgens het overeengekomen tijdschema en zal gedurende normale werktijden kunnen werken. Voor zover de Aannemer dit noodzakelijk acht, zullen ook buiten de normale werktijden werkzaamheden kunnen worden uitgevoerd, mits op redelijke termijn bij de Opdrachtgever gemeld.
b)
Vóór aanvang van de montage zal de Opdrachtgever de Aannemer informeren over alle voor de Aannemer relevante, op de Locatie geldende veiligheidsvoorschriften. Montage zal niet in een ongezonde of onveilige omgeving worden uitgevoerd. Vóór aanvang van de montage zullen alle noodzakelijke veiligheids- en voorzorgsmaatregelen worden genomen en deze zullen tijdens de ganse uitvoering van het Contract worden gehandhaafd. De uren die de werknemers van de Aannemer moeten besteden aan veiligheidstrainingen die door de Opdrachtgever worden opgelegd, zullen als gewerkte uren worden aangerekend aan de contractueel bedongen prijs.
c)
Het personeel van de Aannemer zal op kosten van de Opdrachtgever geschikt en goed onderdak in de nabijheid van de Locatie kunnen betrekken, en zal gebruik kunnen maken van hygiënische voorzieningen en medische dienstverlening volgens internationaal gebruikelijke maatstaven.
d)
De Opdrachtgever zal gratis en tijdig op de Locatie aan de Aannemer beschikbaar stellen alle nodige kranen, hef- en hijswerktuigen, werktuigen voor transport op de Locatie, hulpmiddelen, machines, bedrijfsmaterialen (o.m. brandstoffen, oliën, vetten en andere zaken, gas, water, elektriciteit, stoom, perslucht, verwarming, verlichting, etc.), alsmede de op de Locatie beschikbare meet- en testapparatuur van de Opdrachtgever. De Aannemer geeft uiterlijk één maand voor de aanvang van de montage een schriftelijke specificatie van de door hem benodigde kranen, hef- en hijswerktuigen, meet- en testapparatuur en werktuigen voor transport op de Locatie. De Opdrachtgever staat ervoor in dat voormelde kranen, werktuigen, machines en andere materia(a)l(en) perfect kunnen werken en/of gebruikt worden en, indien voorgeschreven, voorzien zijn van de nodige kwaliteits- en/of controleattesten / certificaten. Behoudens opzet of bedrog zal de Aannemer in geen geval aansprakelijk kunnen gesteld worden voor beschadiging van voormelde kranen.
e)
De Opdrachtgever zal aan de Aannemer gratis voldoende opslagruimte beschikbaar stellen, ter bescherming tegen diefstal en beschadiging van de Installatie, van de voor montage bestemde gereedschappen en uitrusting en van de persoonlijke eigendommen van het personeel van de Aannemer.
f)
De toegangswegen naar de Locatie zullen geschikt zijn voor het noodzakelijke transport van de Installatie en de werktuigen.
VERZUIM VAN DE OPDRACHTGEVER 15.
Indien de Opdrachtgever voorziet dat hij niet in staat zal zijn aan de voorwaarden van artikel 11, 12 en 14 te voldoen of de Installatie op de Locatie te ontvangen en/of de tijdige oplevering van het Werk mogelijk te maken, brengt hij de Aannemer onmiddellijk schriftelijk op de hoogte, met opgave van redenen en, zo mogelijk, het tijdstip waarop hij in staat zal zijn om aan zijn verplichtingen te voldoen. Artikel 16 is van toepassing.
4
16.
Indien de Opdrachtgever niet aan de voorwaarden van artikel 11, 12 en 14 voldoet, dient hij alle daardoor ontstane kosten van de Aannemer te vergoeden. De Opdrachtgever betaalt die gedeelten van de Contractprijs, die verschuldigd zouden zijn geworden indien geen sprake zou zijn geweest van het bedoelde verzuim. In deze gevallen kan de Aannemer er voor kiezen, indien uitvoerbaar, om zelf te zorgen dat aan de genoemde artikelen wordt voldaan, zulks voor rekening van de Opdrachtgever, en op voorwaarde dat dit op redelijke wijze geschiedt. Na schriftelijke mededeling aan de Opdrachtgever is de Aannemer gerechtigd tot opschorting van de oplevering van het Werk voor de duur van het verzuim van de Opdrachtgever. Indien de Installatie nog niet op de Locatie is, zorgt de Aannemer voor rekening en risico en op kosten van de Opdrachtgever voor de opslag van de Installatie. Indien de Opdrachtgever dit verlangt zorgt de Aannemer ook voor verzekering van de Installatie, zulks voor rekening en op kosten van de Opdrachtgever.
17.
Tenzij oplevering van het Werk wordt verhinderd door een in artikel 67 genoemde omstandigheid, kan de Aannemer schriftelijk een laatste redelijke termijn stellen aan de Opdrachtgever voor de opheffing van diens verzuim. Indien de Opdrachtgever zijn verzuim niet binnen deze termijn opheft, en de Aannemer daarvoor niet verantwoordelijk is, kan de Aannemer door een schriftelijke opzegging het Contract met onmiddellijke ingang en zonder dat enige schadevergoeding zal zijn verschuldigd aan de Opdrachtgever, beëindigen. De Aannemer is dan gerechtigd tot vergoeding van de schade die hij door het verzuim van de Opdrachtgever lijdt. De schadevergoeding zal niet hoger zijn dan de Contractprijs.
PLAATSELIJKE VOORSCHRIFTEN 18.
De Aannemer draagt zorg dat het Werk wordt uitgevoerd en in overeenstemming is met de wetten, verordeningen en voorschriften, die van toepassing zijn op het Werk. De Opdrachtgever verschaft de Aannemer de nodige informatie met betrekking tot deze wetten, verordeningen en voorschriften.
19.
De Aannemer voert alle wijzigingswerkzaamheden uit, die het gevolg zijn van wijzigingen in de wetten, verordeningen en voorschriften, zoals genoemd in artikel 18, of in hun algemeen aanvaarde uitleg, die optreden tussen de offertedatum en de voorlopige oplevering. De extra kosten en andere financiële consequenties van deze wijzigingen zijn voor rekening van de Opdrachtgever, met inbegrip van de wijzigingswerkzaamheden. De Opdrachtgever zal de Aannemer tijdig in kennis stellen van voormelde wijzigingen.
20.
Indien de partijen niet tot overeenstemming kunnen komen over de extra kosten en andere consequenties van wijzigingen in de wetten, verordeningen en voorschriften, zoals bedoeld in artikel 18, worden de wijzigingswerkzaamheden aan de Aannemer op nacalculatiebasis vergoed, totdat het geschil met toepassing van artikel 74 is beslecht.
WIJZIGINGEN 21.
Zolang het Werk niet is overgenomen is de Opdrachtgever, met inachtneming van artikel 25, gerechtigd wijzigingen in de omvang, het ontwerp en de constructie van het Werk te verlangen. De Aannemer kan zulke wijzigingen schriftelijk voorstellen.
22.
Wijzigingsverzoeken worden schriftelijk aan de Aannemer voorgelegd en bevatten een nauwkeurige beschrijving van de verlangde wijziging.
23.
Zo spoedig mogelijk na ontvangst van een wijzigingsverzoek of na een eigen wijzigingsvoorstel, deelt de Aannemer schriftelijk aan de Opdrachtgever mede of en hoe de wijziging kan worden uitgevoerd, met opgave van de gevolgen voor de Contractprijs, de opleveringstermijn, en andere contractvoorwaarden. De Aannemer doet eenzelfde mededeling aan de Opdrachtgever indien wijzigingen noodzakelijk zijn als gevolg van wijzigingen in de wetten, verordeningen en voorschriften, zoals bedoeld in artikel 18.
5
De Opdrachtgever zal de Aannemer vergoeden voor alle kosten en uitgaven die hij heeft moeten maken met betrekking tot de studie, het onderzoek en het uitwerken van een eventueel voorstel om aan de vraag tot wijziging tegemoet te komen en dit onafhankelijk van het feit of de Opdrachtgever al of niet opdracht geeft de wijzigingen door te voeren. 24.
Indien oplevering van het Werk wordt vertraagd door een geschil tussen partijen met betrekking tot de consequenties van wijzigingen, betaalt de Opdrachtgever dat gedeelte van de Contractprijs, dat verschuldigd zou zijn geworden indien het Werk niet zou zijn vertraagd.
25.
Behoudens de toepassing van artikel 19, is de Aannemer niet verplicht tot uitvoering van door de Opdrachtgever verlangde wijzigingen zolang partijen niet tot overeenstemming zijn gekomen over de gevolgen van de wijzigingen voor de Contractprijs, de opleveringstijd en andere contractvoorwaarden, dan wel zolang het geschil niet met toepassing van artikel 74 is beslecht.
RISICO-OVERGANG 26.
Het risico van verlies of beschadiging van de Installatie gaat op de Opdrachtgever over met toepassing van de overeengekomen handelsconditie, die wordt uitgelegd volgens de "Incoterms", geldend op de dag van totstandkoming van het Contract. Indien geen handelsconditie is overeengekomen, wordt de Incoterm "AF FABRIEK" geacht van toepassing te zijn. Het risico van verlies of beschadiging van het Werk, voor zover niet gedekt door de eerste alinea van dit artikel, gaat op de Opdrachtgever over bij de voorlopige oplevering van het Werk. Verlies of beschadiging van de Installatie en het Werk na overgang van het risico op de Opdrachtgever is voor risico van de Opdrachtgever, tenzij dit verlies of deze beschadiging door schuld van de Aannemer is ontstaan.
OPLEVERINGTESTEN 27.
Nadat de montage is voltooid, tenzij anders overeengekomen, vinden opleveringtesten plaats om te bepalen of het Werk voldoet aan de contractuele eisen voor oplevering. De Aannemer deelt de Opdrachtgever schriftelijk mede dat het Werk gereed is voor oplevering. In deze mededeling vermeldt hij een datum voor opleveringtesten, die de Opdrachtgever voldoende tijd laat om zich op deze testen voor te bereiden en bij deze testen vertegenwoordigd te zijn. De kosten van opleveringtesten zijn voor rekening van de Opdrachtgever. De Aannemer draagt de kosten van eigen personeel en andere vertegenwoordigers. De Opdrachtgever draagt de reis- en verblijfkosten, vergoedingen, honoraria en andere kosten van eigen personeel, agenten, experten en andere door hem aangeduide derden die hem zullen vertegenwoordigen bij de testen.
28.
De Opdrachtgever stelt gratis energie, smeermiddelen, water, brandstof, grondstoffen en andere zaken beschikbaar, die nodig zijn voor de opleveringtesten en voor de laatste afstellingen ten behoeve van deze testen. Hij plaatst voorts de nodige werktuigen, en stelt de nodige werknemers en andere ondersteuning beschikbaar voor uitvoering van de opleveringtesten, een en ander steeds gratis.
29.
Indien de Opdrachtgever, na de in artikel 27 bedoelde mededeling, zijn verplichtingen volgens artikel 28 niet nakomt of anderszins de opleveringtesten verhindert, worden de testen geacht met goed resultaat te zijn uitgevoerd op de in de mededeling van de Aannemer voor opleveringtesten genoemde datum.
30.
De opleveringtesten worden tijdens normale werktijden uitgevoerd. Indien in het Contract geen technische eisen zijn genoemd, worden de testen uitgevoerd volgens algemeen gebruik in de betreffende industrietak in het land van de Opdrachtgever.
31.
De Aannemer maakt een verslag van de opleveringtesten, dat aan de Opdrachtgever wordt toegezonden. Indien de Opdrachtgever, ondanks de in artikel 27 bedoelde mededeling, niet bij de testen was vertegenwoordigd, zal het testverslag door hem als correcte weergave worden beschouwd. 6
32.
Indien uit de opleveringtesten blijkt dat het Werk niet in overeenstemming is met het Contract, en tenzij de tekortkoming onbetekenend is, verhelpt de Aannemer de tekortkomingen zo spoedig mogelijk. Indien de Opdrachtgever dit met bekwame spoed schriftelijk verzoekt, worden, met inachtneming van de artikelen 27 tot en met 31, nieuwe testen uitgevoerd, tenzij de tekortkoming onbetekenend was.
OPLEVERING 33.
De oplevering van het Werk geschiedt op het ogenblik bepaald in het Contract. Indien het Contract voorziet in een voorlopige en een definitieve oplevering, zijn de artikels 33 tot en met 42 van toepassing op de voorlopige oplevering en op de definitieve oplevering. Oplevering van het Werk geschiedt: a)
indien de opleveringtesten met goed resultaat zijn uitgevoerd of volgens artikel 29 geacht worden met goed resultaat te zijn uitgevoerd;
b)
indien partijen zijn overeengekomen dat geen opleveringtesten worden uitgevoerd, zodra de Opdrachtgever een schriftelijke mededeling van de Aannemer ontvangt dat het Werk is opgeleverd, mits het Werk in overeenstemming is met de volgens het Contract geldende eisen voor oplevering.
Geringe tekortkomingen die het goed functioneren van het Werk niet beïnvloeden, staan de voorlopige oplevering niet in de weg. Deze geringe tekortkomingen zullen tegen het ogenblik van de definitieve oplevering door de aannemer zijn weggewerkt. 34.
De Opdrachtgever is niet bevoegd het Werk of een onderdeel daarvan vóór de (voorlopige) oplevering te gebruiken. Indien de Opdrachtgever dit wel doet, zonder schriftelijke toestemming van de Aannemer, wordt hij geacht het Werk te hebben overgenomen. De Aannemer is dan bevrijd van zijn verplichting testen uit te voeren.
35.
De in artikel 52 genoemde termijn gaat in zodra het Werk overeenkomstig de artikelen 33 en 34 is overgenomen. Op schriftelijk verzoek van de Aannemer verstrekt de Opdrachtgever een verklaring over het tijdstip dat de oplevering heeft plaatsgevonden. Indien de Opdrachtgever hiermee in gebreke blijft, heeft dit geen gevolgen voor de oplevering volgens de artikelen 33 en 34.
OPLEVERING - OVERSCHRIJDING LEVERTIJD DOOR DE AANNEMER 36.
Het Werk wordt geacht te zijn opgeleverd zodra dit volgens de artikelen 33 of 34 is overgenomen.
37.
Indien de contractpartijen niet een specifieke datum, maar een bepaalde termijn voor de oplevering zijn overeengekomen, gaat deze termijn in op de dag dat de Aannemer de opdracht van de Opdrachtgever ontvangt of op de dag van de totstandkoming van het Contract, al naar gelang welke dag de laatste is.
38.
Indien de Aannemer voorziet dat hij het Werk niet tijdig kan opleveren, stelt hij de Opdrachtgever hier onmiddellijk schriftelijk van op de hoogte, met opgave van de reden en zo mogelijk wanneer oplevering kan worden verwacht.
39.
De Aannemer is bevoegd de levertijd te verlengen indien vertraging optreedt: a) b) c) d) e)
door een in artikel 67 genoemde omstandigheid; door wijzigingswerkzaamheden volgens artikel 19; door wijzigingen volgens de artikelen 21 t/m 25; door een handelen of een nalaten van de Opdrachtgever; door opschorting volgens de artikelen 16, 47 of 72.
7
Deze verlenging dient, alle omstandigheden in aanmerking genomen, redelijk te zijn. Deze bepaling geldt zowel indien de oorzaak van de vertraging vóór als indien deze eerst ná de overeengekomen datum van oplevering optreedt. 40.
De Aannemer overschrijdt de levertijd indien het Werk niet wordt opgeleverd binnen de in de artikelen 36, 37 en 39 omschreven levertijd. Overschrijding van de levertijd door de Aannemer geeft de Opdrachtgever recht op een vaste schadevergoeding vanaf de datum dat het Werk had moeten zijn opgeleverd. De vaste schadevergoeding bedraagt 0,5 procent van de Contractprijs voor elke volle week van overschrijding. De vaste schadevergoeding bedraagt maximaal 5 procent van de Contractprijs. Indien de levertijd slechts voor een gedeelte van het Werk wordt overschreden, wordt de vaste schadevergoeding berekend op basis van het gedeelte van de Contractprijs dat betrekking heeft op het gedeelte van het Werk dat als gevolg van de overschrijding van de levertijd niet gebruikt kan worden zoals door de contractpartijen beoogd. De vaste schadevergoeding wordt verschuldigd zodra de Opdrachtgever hier schriftelijk om verzoekt, maar niet voor de oplevering heeft plaatsgevonden of voor het Contract is beëindigd volgens artikel 41. Het recht van de Opdrachtgever op vaste schadevergoeding vervalt indien dit verzoek niet is gedaan binnen 12 weken nadat opgeleverd had moeten worden.
41.
Indien de overschrijding van de levertijd door de Aannemer zodanig is dat de Opdrachtgever recht heeft op de maximale vaste schadevergoeding volgens artikel 40 en het Werk nog steeds niet is opgeleverd, kan de Opdrachtgever schriftelijk oplevering eisen binnen een laatste, redelijke termijn van ten minste één week. Indien de Aannemer het Werk niet binnen deze laatste termijn oplevert en dit niet voortvloeit uit een omstandigheid waarvoor de Opdrachtgever verantwoordelijk is, kan de Opdrachtgever door een schriftelijke mededeling aan de Aannemer het Contract beëindigen voor dat deel van het Werk dat door het verzuim van de Aannemer niet kan worden gebruikt zoals door de contractpartijen beoogd. Indien de Opdrachtgever het Contract beëindigt, heeft hij recht op vergoeding van de door hem als gevolg van de overschrijding door de Aannemer van de levertijd geleden schade. De totale vergoeding, met inbegrip van de vaste schadevergoeding die volgens artikel 40 moet worden betaald, bedraagt ten hoogste 10 procent van het gedeelte van de Contractprijs dat betrekking heeft op het gedeelte van het Werk waarvoor het Contract wordt beëindigd.
42.
De vaste schadevergoeding volgens artikel 40 en beëindiging van het Contract met beperkte schadevergoeding volgens artikel 41 zijn de enige aanspraken van de Opdrachtgever bij overschrijding van de levertijd door de Aannemer. Elke andere aanspraak ten opzichte van de Aannemer in verband met een zodanige overschrijding is uitgesloten, tenzij de Aannemer zich heeft schuldig gemaakt aan Grove Nalatigheid.
BETALING 43.
Tenzij anders overeengekomen, vindt betaling als volgt plaats: a)
indien montage op nacalculatiebasis plaatsvindt: • éénderde van de overeengekomen prijs voor de Installatie binnen 30 kalenderdagen na de totstandkoming van het Contract, • éénderde binnen 30 kalenderdagen nadat de Aannemer aan de Opdrachtgever meedeelt dat de Installatie, of het essentiële gedeelte daarvan, gereed is voor verzending vanaf de fabricageplaats en • éénderde binnen 30 kalenderdagen nadat de Installatie is afgeleverd op de Locatie. 8
Betaling voor de montage geschiedt tegen maandelijkse facturen, binnen dertig kalenderdagen na factuurdatum. b)
Indien montage is opgenomen in de vaste Contractprijs: • 30% van de Contractprijs, inclusief montage, binnen 30 kalenderdagen na totstandkoming van het Contract; • 30% binnen 30 kalenderdagen nadat de Aannemer aan de Opdrachtgever meedeelt dat de Installatie, of het essentiële gedeelte daarvan, gereed is voor verzending vanaf de fabricageplaats, • 30% binnen 30 kalenderdagen nadat de Installatie is afgeleverd op de Locatie, • het resterende gedeelte van de Contractprijs binnen 30 kalenderdagen na voorlopige oplevering.
44.
Indien montage op nacalculatiebasis plaatsvindt, worden de volgende posten afzonderlijk in rekening gebracht: a)
alle reiskosten die door de Aannemer zijn gemaakt voor zijn personeel en transport van hun uitrusting en persoonlijke zaken (binnen redelijke grenzen), volgens de in het Contract vermelde reiswijze en -klasse, voorzover het Contract in dit laatste voorziet;
b)
verblijfkosten en overige kosten van levensonderhoud, inclusief redelijke vergoedingen, van het personeel van de Aannemer voor elke dag van afwezigheid van huis, met inbegrip van de dagen waarop niet wordt gewerkt en zon- en feestdagen;
c)
de gewerkte tijd, die wordt berekend op basis van het aantal uren zoals door de Opdrachtgever akkoord bevonden blijkens de door hem ondertekende urenoverzichten. Voor overwerk, werk op zon- en feestdagen en nachtwerk worden speciale tarieven in rekening gebracht. De in het Contract vermelde tarieven zijn van toepassing, of bij gebreke daarvan de gebruikelijke door de Aannemer in rekening gebrachte tarieven. In het uurloon is de slijtage van gereedschappen en lichte apparatuur begrepen, tenzij hierin anderszins is voorzien;
d)
de benodigde tijd voor of in verband met: • de voorbereiding en formaliteiten voor de heen- en terugreis; • de heen- en terugreis en overige reizen waarop het personeel recht heeft op grond van geldende wetten, verordeningen of CAO's in het land van de Aannemer; • de dagelijkse reis tussen de verblijfplaats en de Locatie, indien deze reistijd, enkele reis, meer dan een half uur bedraagt en er geen geschikte verblijfplaats dichter bij de Locatie is; • oponthoud indien werkzaamheden worden verhinderd door omstandigheden waarvoor de Aannemer volgens het Contract niet verantwoordelijk is; één en ander tegen de onder c) bedoelde tarieven;
45.
e)
alle uitgaven die door de Aannemer in overeenstemming met het Contract zijn gedaan voor de beschikbaarstelling van materieel, met inbegrip van een bedrag voor het eventuele gebruik van zwaar materieel van de Aannemer;
f)
alle belastingen en/of heffingen op de factuur die door de Aannemer moeten worden voldaan in het land waar montage plaatsvindt.
Indien montage voor een vaste prijs plaatsvindt, worden alle in artikel 44 a) t/m e) genoemde kosten geacht in de berekende prijs te zijn begrepen. In geval van vertraging bij de montage door een oorzaak die onder de verantwoordelijkheid valt van de Opdrachtgever of één van diens aannemers, verstrekt de Opdrachtgever aan de Aannemer een vergoeding voor:
9
a)
wachttijd en tijd voor extra reizen;
b)
kosten en meerwerk als gevolg van de vertraging, inclusief verwijdering, veiligstelling en opstelling van montageapparatuur;
c)
bijkomende kosten, inclusief kosten ontstaan doordat apparatuur van de Aannemer langer dan verwacht op de werkplaats aanwezig moet zijn;
d)
bijkomende reis- en verblijfkosten voor het personeel van de Aannemer;
e)
bijkomende kosten voor financiering en verzekering;
f)
overige aangetoonde kosten door de Aannemer gemaakt als gevolg van wijzigingen in het montageschema.
46.
Ongeacht de wijze van betaling wordt betaling niet geacht te hebben plaatsgevonden dan nadat het volledige bedrag onherroepelijk op rekening van de Aannemer is bijgeschreven.
47.
Indien de Opdrachtgever niet op een overeengekomen datum heeft betaald, heeft de Aannemer recht op intrest vanaf de dag dat het bedrag opeisbaar is. Het rentepercentage is zoals door de contractpartijen overeengekomen. Indien de contractpartijen geen rentepercentage zijn overeengekomen, bedraagt dit 12 procent op jaarbasis. Voorts kan de Aannemer, na schriftelijke mededeling aan de Opdrachtgever, de uitvoering van het Contract opschorten totdat hij betaling heeft ontvangen. Indien de Opdrachtgever het verschuldigde bedrag niet binnen drie maanden heeft betaald, kan de Aannemer het Contract, met onmiddellijke ingang en zonder enige schadevergoeding verschuldigd te zijn, beëindigen door een schriftelijke opzegging aan de Opdrachtgever en heeft hij recht op vergoeding van de door hem geleden schade. Deze vergoeding bedraagt ten hoogste de Contractprijs.
EIGENDOMSVOORBEHOUD 48.
Voor zover geldig volgens het toepasselijke recht, blijft de Installatie eigendom van de Aannemer totdat volledige betaling, inclusief betaling voor de montage, heeft plaatsgevonden. Op verzoek van de Aannemer verleent de Opdrachtgever medewerking aan maatregelen ter bescherming van het eigendomsvoorbehoud van de Aannemer van de Installatie in het betreffende land. Het eigendomsvoorbehoud laat de risico-overgang volgens artikel 26 onverlet.
AANSPRAKELIJKHEID VOOR SCHADE AAN EIGENDOMMEN VOOR OPLEVERING 49.
De Aannemer is aansprakelijk voor alle schade aan het Werk die optreedt voordat het risico is overgegaan op de Opdrachtgever. Deze aansprakelijkheid geldt ongeacht de oorzaak van de schade, tenzij de schade is veroorzaakt door de Opdrachtgever of iemand waarvoor deze verantwoordelijk is. Zelfs indien de Aannemer op grond van dit artikel niet aansprakelijk is voor de schade aan het Werk, mag de Opdrachtgever verlangen dat de Aannemer de schade voor rekening van de Opdrachtgever, tegen een overeen te komen vergoeding, herstelt.
50.
De Aannemer is uitsluitend aansprakelijk voor schade aan eigendommen van de Opdrachtgever die optreedt vóór de voorlopige oplevering van het Werk, indien wordt bewezen dat deze schade is veroorzaakt door schuld van de Aannemer of iemand waarvoor deze, voor de uitvoering van het Contract, verantwoordelijk is. De Aannemer is echter onder geen beding aansprakelijk voor productieverliezen, gederfde winst of enige andere gevolgschade en/of bedrijfsschade.
10
AANSPRAKELIJKHEID VOOR GEBREKEN 51.
De Aannemer is verplicht de gebreken in het Werk die te wijten zijn aan het niet aan de contractuele technische specificaties conform zijn van de leveringen en prestaties te herstellen, zulks in overeenstemming met de bepalingen van de artikelen 52 tot en met 65.
52.
De aansprakelijkheid van de Aannemer is beperkt tot binnen één jaar na de definitieve oplevering optredende gebreken in het Werk. Indien het dagelijks gebruik van het Werk hoger is dan overeengekomen, wordt deze termijn tijdens dewelke de Aannemer aansprakelijk is, naar evenredigheid verminderd. Bij vertraging van de oplevering om redenen waarvoor de Opdrachtgever verantwoordelijk is, wordt de periode van aansprakelijkheid van de Aannemer voor gebreken, behoudens het bepaalde in artikel 53, niet verder verlengd dan tot 12 maanden na levering van de Installatie.
53.
Na herstel van een gebrek in een onderdeel van het Werk, is de Aannemer gedurende één jaar, onder dezelfde voorwaarden als voor het oorspronkelijke Werk, aansprakelijk voor gebreken in het herstelde of vervangingsonderdeel. Voor het overige gedeelte van het Werk wordt de in artikel 52 genoemde termijn slechts verlengd met een periode die gelijk is aan de periode dat het Werk door het gebrek buiten werking is geweest.
54.
Optredende gebreken worden onmiddellijk schriftelijk door de Opdrachtgever bij de Aannemer gemeld. Deze melding dient in ieder geval uiterlijk twee weken na de in artikel 52 genoemde termijn plaats te vinden. Indien het gebrek schade kan veroorzaken vindt de melding onmiddellijk plaats. De melding bevat een beschrijving van het gebrek. Indien de Opdrachtgever een gebrek niet binnen de in dit artikel genoemde termijnen bij de Aannemer meldt, verliest hij zijn aanspraak op herstel van het gebrek en op een eventueel recht op schadevergoeding. De Opdrachtgever zal alle maatregelen nemen ten einde de schade te beperken.
55.
Zodra de Aannemer een melding volgens artikel 54 ontvangt, dient hij het gebrek zo spoedig mogelijk en voor eigen rekening te herstellen, zulks in overeenstemming met de artikelen 51 tot en met 65. Reparatie wordt uitgevoerd op de Locatie, tenzij de Aannemer het gewenst acht dat het gebrekkige onderdeel of de Installatie zelf voor reparatie of vervanging bij hem wordt terugbezorgd. Bij herstelwerkzaamheden op de Locatie zijn de artikelen 14 en 50 van overeenkomstige toepassing. Indien hiertoe speciale kennis is vereist, is de Aannemer verplicht tot de nodige demontage en tot heropbouw van het Werk. Indien geen speciale kennis is vereist, voldoet de Aannemer aan zijn verplichtingen met betrekking tot het gebrek door levering aan de Opdrachtgever van een deugdelijk gerepareerd onderdeel of een nieuw vervangingsonderdeel.
56.
Indien de Opdrachtgever een melding als in artikel 54 genoemd heeft gedaan en er geen gebrek wordt gevonden waarvoor de Aannemer aansprakelijk is, heeft de Aannemer recht op vergoeding van de voor hem als gevolg van deze melding ontstane kosten.
57.
De Opdrachtgever draagt voor eigen rekening en kosten zorg voor demontage en heropbouw van andere uitrusting dan het Werk, voor zover dit nodig is voor herstel van het Werk.
58.
Tenzij anders is overeengekomen geschiedt het noodzakelijke vervoer, naar de Aannemer en terug, van de Installatie en/of gedeelten daarvan ten behoeve van herstel van gebreken, waarvoor de Aannemer aansprakelijk is, voor rekening en risico van de Aannemer. De Opdrachtgever dient de aanwijzingen van de Aannemer met betrekking tot dit vervoer in acht te nemen. Indien het Werk niet op de Locatie is, komen de als gevolg hiervan door de Aannemer voor het herstel gemaakte aanvullende kosten voor rekening van de Opdrachtgever.
59.
Gebrekkige onderdelen worden bij vervanging eigendom van de Aannemer en worden aan hem beschikbaar gesteld.
11
60.
Indien de Aannemer niet binnen redelijke tijd zijn verplichtingen volgens artikel 55 nakomt, kan de Opdrachtgever in een schriftelijke mededeling een laatste termijn stellen voor nakoming door de Aannemer van zijn verplichtingen. Indien de Aannemer niet binnen deze laatste termijn zijn verplichtingen nakomt, kan de Opdrachtgever de noodzakelijke herstelwerkzaamheden zelf ter hand nemen of een derde inhuren teneinde deze werkzaamheden ter hand te nemen, een en ander voor rekening en risico van de Aannemer. Indien herstelwerkzaamheden met succes door de Opdrachtgever of een derde ter hand zijn genomen, wordt de Aannemer door vergoeding van door de Opdrachtgever gemaakte, redelijke kosten ontslagen van alle aansprakelijkheid voor het genoemde gebrek.
61.
Indien het gebrek niet wordt verholpen: a)
heeft de Opdrachtgever recht op een korting op de Contractprijs in evenredigheid met de waardevermindering van het Werk, met dien verstande dat deze korting ten hoogste 10 procent van de Contractprijs kan bedragen, of
b)
kan de Opdrachtgever, indien het gebrek zo ernstig is dat het de Opdrachtgever in belangrijke mate het belang bij het Contract ontneemt, door een schriftelijke mededeling aan de Aannemer het Contract beëindigen. De Opdrachtgever heeft dan recht op vergoeding van de door hem geleden schade, zulks tot een maximum van 10 procent van de Contractprijs.
62.
De Aannemer is niet aansprakelijk voor gebreken die voortvloeien uit door de Opdrachtgever aangeleverde materialen of uit een door de Opdrachtgever bedongen of gespecificeerd ontwerp.
63.
De Aannemer is slechts aansprakelijk voor gebreken die optreden onder de in het Contract genoemde gebruiksomstandigheden en bij adequaat gebruik van het Werk. De aansprakelijkheid van de Aannemer geldt niet voor gebreken die het gevolg zijn van slecht onderhoud of foutieve reparatie door de Opdrachtgever, of van wijzigingen die zonder schriftelijke toestemming van de Aannemer zijn uitgevoerd. De aansprakelijkheid van de Aannemer geldt evenmin voor normale slijtage.
64.
Onverminderd de bepalingen van artikelen 51 tot en met 65, is de Aannemer gedurende ten hoogste [18] maand vanaf de definitieve oplevering aansprakelijk voor gebreken in enig onderdeel van het Werk. Bij vertraging van de oplevering om redenen waarvoor de Opdrachtgever verantwoordelijk is, wordt de periode van aansprakelijkheid van de Aannemer voor gebreken niet verder verlengd dan tot [dertig] maanden na levering van de Installatie.
65.
Behoudens de bepalingen van artikelen 51 tot en met 64, is de Aannemer niet aansprakelijk voor uit gebreken voortvloeiende schade, met inbegrip van productieverlies, gederfde winst en andere gevolgschade. Deze beperking van de aansprakelijkheid van de Aannemer geldt niet indien deze zich heeft schuldig gemaakt aan Grove Nalatigheid.
VERDELING VAN AANSPRAKELIJKHEID VOOR SCHADE VEROORZAAKT DOOR HET WERK 66.
Zolang het Werk in het bezit is van de Opdrachtgever, is de Aannemer niet aansprakelijk voor schade aan eigendommen, die na de oplevering door het Werk is veroorzaakt. De Aannemer is voorts niet aansprakelijk voor schade aan door de Opdrachtgever gefabriceerde producten of aan producten waarvan de producten van de Opdrachtgever deel uitmaken. Bij aansprakelijkheid van de Aannemer tegenover een derde voor in de vorige paragraaf omschreven schade aan eigendommen, is de Opdrachtgever verplicht tot vrijwaring, bijstand in rechte en schadeloosstelling van de Aannemer. Zodra een in dit artikel omschreven vordering tegen één van de contractpartijen wordt ingediend, dient deze de andere contractpartij onmiddellijk schriftelijk te informeren. De Aannemer en de Opdrachtgever zijn wederzijds gehouden zich te laten dagvaarden voor het rechterlijk of scheidsrechterlijk college dat een vordering tot schadevergoeding behandelt, die tegen één van de contractpartijen is ingediend op basis van beweerdelijk door het Werk veroorzaakte schade. 12
De beperking van de aansprakelijkheid van de Aannemer in de eerste paragraaf van dit artikel geldt niet indien deze zich heeft schuldig gemaakt aan Grove Nalatigheid.
ALTERNATIEF 1 - OVERMACHT 67.
Elke contractpartij heeft het recht de uitvoering van zijn verplichtingen volgens het Contract op te schorten voor zover deze uitvoering wordt verhinderd of onredelijk bezwarend wordt gemaakt door één van de volgende omstandigheden: arbeidsconflicten en elke andere omstandigheid buiten de macht van de contractpartijen, zoals brand, oorlog (al dan niet verklaard), uitgebreide militaire mobilisatie, opstand, opvordering, beslag, embargo, beperkingen op het gebruik van energie, alsmede gebreken of vertragingen in de levering door toeleveranciers die het gevolg zijn van één van de in dit artikel genoemde omstandigheden. Een in dit artikel genoemde omstandigheid die zich al vóór de totstandkoming van het Contract voordeed geeft slechts recht tot opschorting indien haar gevolgen op de uitvoering van het Contract ten tijde van de totstandkoming van het Contract niet voorzien konden worden.
ALTERNATIEF 2 - OVERMACHT EN IMPREVISIE 67.
De Aannemer kan in geen enkel geval aansprakelijk gehouden worden voor tekortkomingen in de uitvoering van zijn verbintenissen die te wijten zijn aan overmacht. Als overmacht dient beschouwd te worden: elke onvoorziene omstandigheid met betrekking tot personen en/of materiaal waarvan de Aannemer zich gewoonlijk bedient die de uitvoering van de overeenkomst onmogelijk maakt of die deze zodanig bemoeilijkt of de kost ervan zodanig verhoogt dat de uitvoering van de verbintenis niet langer redelijkerwijze kan gevorderd worden. Zijn eveneens als gevallen van overmacht te beschouwen: door de overheid opgelegde maatregels, laattijdige leveringen, faillissement van leveranciers of uitblijven van leveringen door leveranciers, oorlogen, brand- en waterschade, stakingen en lock-outs, enz. In geval van overmacht kan de Opdrachtgever geen aanspraak maken op enige schadevergoeding of op de uitvoering van de overeenkomst. Indien door omstandigheden de verhoudingen van de partijen binnen de overeenkomst op ernstige wijze veranderen, is de Aannemer gerechtigd de herziening ervan te vragen, zodat de verhoudingen tussen partijen in hun originele staat hersteld worden. De partijen verbinden er zich in dit geval toe de voorwaarden van de overeenkomst in gemeenschappelijk overleg opnieuw te bepalen.
68.
De contractpartij die zich beroept op overmacht brengt de andere contractpartij onverwijld schriftelijk op de hoogte van het optreden en het ophouden van zodanige omstandigheid. Indien overmacht de nakoming van de verplichtingen door de Opdrachtgever verhindert, vergoedt deze de door de Aannemer gemaakte kosten voor het veiligstellen en beschermen van het Werk.
69.
Ongeacht de overige gevolgen die uit deze Algemene Voorwaarden zouden voortvloeien, heeft elke contractpartij het recht het Contract door schriftelijke mededeling aan de andere contractpartij te beëindigen indien op grond van artikel 67 de uitvoering van het Contract langer dan zes maanden wordt geschorst.
KOSTENVERHOGENDE OMSTANDIGHEDEN 70.
Wanneer kostenverhogende omstandigheden ontstaan, zal de Aannemer de Opdrachtgever daarvan zo spoedig mogelijk in kennis stellen.
71.
Kostenverhogende omstandigheden die niet aan de Aannemer te wijten zijn, worden verrekend als meerwerk op de wijze als bepaald in dit artikel, tenzij partijen schriftelijk anders zijn overeengekomen. In overige vergelijkbare omstandigheden treden partijen zo spoedig mogelijk in overleg om tot een rechtvaardige onderlinge verrekening te komen. Minderwerk behoeft voorafgaande schriftelijke overeenstemming. 13
VOORZIENE NIET-NAKOMING 72.
Onverminderd andere bepalingen in deze voorwaarden met betrekking tot opschorting, heeft elke contractpartij het recht de uitvoering van haar verplichtingen volgens het Contract op te schorten, indien uit de omstandigheden duidelijk wordt dat de andere contractpartij haar verplichtingen niet zal nakomen. Een contractpartij die de uitvoering van het Contract opschort deelt dit onmiddellijk schriftelijk aan de andere contractpartij mee.
GEVOLGSCHADE 73.
Tenzij anders in deze voorwaarden is vermeld, is een contractpartij niet tegenover de andere contractpartij aansprakelijk voor productieverlies, gederfde winst, vermindering van gebruiksmogelijkheden, commerciële schade of voor welke gevolgschade, economische of indirecte schade dan ook.
GESCHILLEN EN TOEPASSELIJK RECHT 74.
Alle geschillen die in verband met het Contract ontstaan worden in eerste en hoogste instantie beslecht volgens de Conciliatie- en Arbitrageregels van de Internationale Kamer van Koophandel door één of meer scheidsrechters, benoemd in overeenstemming met de genoemde regels, zonodig aangevuld met de procedureregels van het recht van het land van de Aannemer.
75.
Op het Contract is het materiële recht van het land van de Aannemer van toepassing.
14
II.
LEVERING VAN SOFTWARE INBEGREPEN IN DE UITRUSTING
SOFTWARETYPES 1.
De volgende software is door deze voorwaarden gedekt: 1.1.
De Software: dit is de software die in het product is ingebouwd en die bestaat uit de software van de Aannemer of software die in sublicentie wordt gegeven.
1.2.
Software van de Aannemer: dit is de software waar de Aannemer de intellectuele rechten op bezit.
1.3.
Software in sublicentie: dit is de software waarop een derde de intellectuele rechten op bezit en waarop de Aannemer met het akkoord van de titularis van de rechten een gebruiksrecht op verleent.
HET RECHT VAN DE OPDRACHTGEVER OM DE SOFTWARE TE GEBRUIKEN 2.
Behoudens andersluidende schriftelijke overeenkomst heeft de Opdrachtgever onder volgende voorwaarden het recht de Software te gebruiken: 2.1.
Software van de leverancier: de Opdrachtgever krijgt het niet-exclusief recht de Software van de Aannemer te gebruiken uitsluitend met het oog op het gebruik van de uitrusting die onder hoofdstuk I van deze overeenkomst werd geleverd en geïnstalleerd (hierna genoemd "de Uitrusting"). De Aannemer behoudt de intellectuele rechten op deze Software, zelfs wanneer deze specifiek voor de Opdrachtgever werd ontworpen. De Aannemer zal de broncode niet meeleveren.
2.2.
Software in sublicentie: de Opdrachtgever heeft, binnen de perken van de licentie die door de titularis van de rechten aan de Aannemer werd verleend, het niet-exclusief recht de Software in sublicentie te gebruiken, uitsluitend met het oog op het gebruik van de Uitrusting. De Aannemer zal de Opdrachtgever schriftelijk inlichten over elk bestaan van bovenvermelde beperkingen in het gebruik.
UPDATES 3.
Behoudens andersluidende overeenkomst is de Aannemer niet gehouden de updates van het programma te leveren.
15
INTELLECTUELE EN INDUSTRIELE EIGENDOMSRECHTEN 4.
Het auteursrecht en alle overige intellectuele of industriële eigendomsrechten op alle software behoren uitsluitend toe aan de Aannemer of zijn licentiegevers. De Opdrachtgever verkrijgt uitsluitend een niet-exclusief, niet overdraagbaar gebruiksrecht. De Opdrachtgever zal de software niet verveelvoudigen of daarvan kopieën vervaardigen, tenzij voor toegestane back-up doeleinden.
5.
Het is de Opdrachtgever niet toegestaan enige aanduiding omtrent confidentialiteit, auteursrechten, merken, handelsnamen of andere rechten van intellectuele of industriële eigendom te verwijderen of te wijzigen.
6.
De Aannemer mag technische maatregelen nemen om de software te beschermen. Indien dit gebeurde is het de Opdrachtgever niet toegestaan deze beveiliging te verwijderen of te ontwijken. Wanneer de Aannemer zijn software op deze manier beveiligt wordt de Opdrachtgever hiervan steeds verwittigd op het ogenblik van de overhandiging van de software.
INBREUK OP INTELLECTUELE RECHTEN 7.
De Aannemer zal de Opdrachtgever overeenkomstig de artikels 8 tot en met 12 vrijwaren van elke vordering van derden gesteund op een inbreuk op het auteursrecht of op andere intellectuele rechten die zouden bestaan op het ogenblik van de levering en voortvloeiend uit het gebruik van de Software door de Opdrachtgever.
8.
Nochtans zal de Aannemer niet aansprakelijk kunnen worden gesteld wanneer de vordering is gesteund op: het gebruik van de Software door de Opdrachtgever op een wijze die of in een land dat niet door de Aannemer werd toegelaten wijzigingen die de Opdrachtgever aan de Software heeft aangebracht.
9.
De Aannemer zal de kosten dragen van de verdediging tegen de vorderingen betreffende de inbreuken bepaald onder artikel 7. Hij zal de Opdrachtgever de sommen terugbetalen die deze laatste diende te betalen in het kader van een minnelijke schikking die door de Aannemer werd toegelaten. De Aannemer zal evenwel slechts tot betaling gehouden zijn indien de Opdrachtgever de Aannemer tijdig geïnformeerd heeft van de vordering en indien hij de Aannemer heeft laten beslissen over de wijze waarop de procedure en de buitengerechtelijke onderhandelingen worden gevoerd.
10.
Indien zich een inbreuk op de intellectuele eigendomsrechten binnen de voorwaarden van artikel 9, tweede alinea voordoet, zal de Aannemer volgens zijn keuze: -
de Opdrachtgever toelaten de Software verder te gebruiken de Software wijzigen zodat de inbreuk op de intellectuele eigendomsrechten stopt de Software vervangen door een andere software die eenzelfde functie vervult en waarvan het gebruik geen inbreuk vormt op intellectuele eigendomsrechten.
11.
Indien de Aannemer tekort schiet tijdig op te treden bij een inbreuk op intellectuele eigendomsrechten, zoals bepaald in artikel 10, zullen de artikels 60, 61 en 65 van hoofdstuk I van toepassing zijn.
12.
Behalve in de gevallen bepaald in de artikels 7 en 11, zal de Aannemer geen aansprakelijkheid oplopen ten aanzien van de Opdrachtgever ingevolge inbreuken op de rechten van derden door het gebruik van de Software.
16
Deze aansprakelijkheidsbeperking zal evenwel niet gelden in geval van zware fout van de Aannemer.
GARANTIE OP DE SOFTWARE 13.
De Aannemer waarborgt dat de geleverde gegevensdragers vrij zijn van fabricagefouten, de gebruikte materialen vrij zijn van verborgen gebreken en de documentatie betreffende de software opgesteld werd overeenkomstig de regels van de kunst. De uitvoering van de garantieverplichtingen zal door een nieuwe levering gebeuren.
14.
De omvang van de garantie op de software hangt af van haar classificatie. Men dient een onderscheid te maken tussen de klassen A, B en C. De classificatie van de software wordt bepaald als volgt: Klasse A De garantie dekt de dienstprestaties, die nodig zijn voor de foutendiagnose en het opheffen van de fouten. Indien, ondanks het naleven van de instructies vervat in de documentatie, de software van deze categorie gebrekkig werkt door afwijkingen van de karakteristieken van de software ten opzichte van de programmaspecificaties, zal de Aannemer zijn garantieverplichting als volgt uitvoeren: • door de levering van een verbeterde software; • of door een nieuwe levering. Het vaststellen en het verwijderen van het gebrek zullen gebeuren naar keuze van de Aannemer, bij de Opdrachtgever of bij de Aannemer. In voorkomend geval zal de Opdrachtgever de gegevensdragers, waarvan de Software een gebrek vertoont, naar de Aannemer opsturen. Het verwijderen van een gebrek veronderstelt dat het gaat om een herhaalbaar gebrek, dat verschijnt op de laatste versie van de Software, die aan de Opdrachtgever werd geleverd.
Indien de Opdrachtgever de Software heeft gewijzigd via interfaces die speciaal daarvoor voorzien werden, zal de Aannemer de garantie tot aan de interface op zich nemen. De Opdrachtgever dient te bewijzen dat het gebrek zijn oorsprong heeft in de door de Aannemer geleverde Software. De Aannemer neemt echter geen dienstprestaties te zijnen laste, indien de Software gewijzigd werd door de Opdrachtgever, tenzij deze laatste bewijst, door een testgang van de oorspronkelijke versie van de Software, dat er geen oorzakelijk verband bestaat tussen de aangebrachte wijzigingen en de opgetreden fout. De Opdrachtgever zal aan de Aannemer alle documentatie en alle informatie ter beschikking stellen, die hij bezit en die nodig is voor het wegwerken van de fout. Indien het wegwerken van een fout bij de Opdrachtgever gebeurt, zal deze het nodige materiaal en de nodige software gratis gedurende de nodige interventietijd ter beschikking stellen en er tevens voor zorgen dat alle nodige voorwaarden voor het uitvoeren van de werken voorhanden zijn. Hij staat in voor het nemen van de nodige veiligheidsmaatregelen, die zowel op het niveau van de onderneming als op wettelijk vlak bestaan. Tevens zal geschikt personeel van de Opdrachtgever de Aannemer gratis bijstaan. Indien het wegwerken van de fout niet binnen een redelijke termijn kan gebeuren, zal de Aannemer een tussenoplossing ter beschikking stellen om de fout te verhelpen, op voorwaarde dat dit mogelijk is en dat de Opdrachtgever als gevolg van deze fout niet meer in staat is om werkzaamheden uit te voeren die geen enkele vertraging mogen oplopen. Klasse B Voor fouten van klasse B die in de Software optreden, d.w.z. afwijkingen t.o.v. de vermelde specificaties, verbindt de Aannemer er zich toe, hetzij de Software in zijn brontaal af te staan,
17
hetzij de Opdrachtgever te helpen bij het verwijderen van de fouten. In het laatste geval zal deze prestatie door de Aannemer gefactureerd worden.
Klasse C Voor fouten van klasse C die in een software optreden, verbindt de Aannemer er zich toe correctiebestanden van de software naar de klant op te sturen, voor zover een dergelijke versie bij de Aannemer beschikbaar is. De garantieverplichting van de Aannemer beperkt zich tot het nazien van de goede reproductie van de Software en zijn werking op het door de Aannemer aangeduide materiaal. 15.
Zonder andersluidend beding, bedraagt de waarborgperiode 12 maanden die een aanvang nemen van zodra de Software aan de Opdrachtgever wordt ter beschikking gesteld.
16.
De kosten en risico's, eigen aan het terugzenden van de gegevensdragers naar de klant, met uitzondering van de eventuele importen exportbelastingen, zullen ten laste van de Aannemer zijn.
17.
Indien noch het opheffen van de fout, noch het vinden van een andere oplossing mogelijk is, heeft de Opdrachtgever het recht een vermindering van de gebruiksvergoeding of de ontbinding van de overeenkomst te vragen, evenwel zonder schadevergoeding.
18.
De clausules, die betrekking hebben op de waarborg, zijn slechts van toepassing voor zover de Opdrachtgever het origineel van de software en van de documentatie in zijn bezit heeft en voor zover hij de Software en de hardware gebruikt heeft volgens de gebruiksvoorschriften.
ANDERE GEBREKEN IN DE SOFTWARE 19.
In het geval van gebreken in de software, andere dan deze die een inbreuk vormen op intellectuele eigendomsrechten zullen de artikels 51 en 65 van hoofdstuk I van toepassing zijn.
-------------------------------
18
